Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006 -3-148 (Özelleştirme ) Karar Sayısı : 07-88/1108 -431 Karar Tarihi : 29.11.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler :Tuncay SONGÖR, M.Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER: Hilmi BOLATOĞLU, Zeynep MADAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu Büyükdere Cad. No: 143 3439 4 Esentepe İstanbul 20 D. TARAFLAR
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006 -3-148 (Özelleştirme ) Karar Sayısı : 07-88/1108 -431 Karar Tarihi : 29.11.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler :Tuncay SONGÖR, M.Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER: Hilmi BOLATOĞLU, Zeynep MADAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu Büyükdere Cad. No: 143 3439 4 Esentepe İstanbul 20 D. TARAFLAR : Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu (Sagra Ticari ve İktisadi Bütünlüğü) Sanset Turizm ve Tanıtım Ticaret A.Ş. Büyükdere Cad. Dereboyu Sk. Zağra İş Merkezi C Blok Maslak Şişli İstanbul Doğuş Çay ve Gıda Maddeleri Ü retim Pazarlama İthalat İhracat A.Ş. 30 Akse Mah. Şekerpınar Köy Yolu Üzeri PK:59 Çayırova Gebze Kocaeli E. DOSYA KONUSU: Sagra Ticari ve İktisadi Bütünlüğü nün ihale yoluyla devredilmesi işlemine izin verilmesi talebi . F. DOSYA EVRELERİ: 6183 s ayılı Amme Alacaklarının Tahsil Usulü Hakkında Kanun hükümleri uyarınca haczedilen ve Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu (TMSF) tarafından aktif değerleri ve bu varlıkların mütemmim cüz i niteliğindeki sözleşmeler ile bu sözleşmelerden doğan ancak başlı başına iktisadi değeri 40 olmayanlar da dahil olmak üzere diğer tüm mal, hak ve varlıkların bir araya getirilmesiyle oluşturulan Sagra Ticaret ve İktisadi Bütünlüğü nün (Sagra) satışı amacıyla çıkılacak ihale ile ilgili olarak Rekabet Kurumu kayıtlarına 11.7.2007 tarih ve 4684 sayı ile ulaşan başvuruda, TMSF tarafından Sagra nın satışına ilişkin olarak 1998/4 sayılı Özelleştirme Yoluyla Devralmaların Hukuki Geçerlilik Kazanabilmeleri İçin Rekabet Kurumuna Yapılacak Ön Bildirimlerde ve İzin 07-88/1108 -431 2 Başvurularında Takip Edil ecek Usul ve Esaslar Hakkında Tebliğ uyarınca ön bildirimde bulunulmuş ancak, 1998/4 sayılı Tebliğ in 4. maddesinde öngörülen sistematiğe aykırı olarak Rekabet Kurumu Mesleki Daire görüşü ve takip eden Rekabet Kurulu görüşü beklenmeden ihale ilanı 16 Temm uz 2007 tarih, 26584 50 sayılı Resmi Gazete de yayımlanmış ve ihale şartları kamuoyuna duyurulmuştur. Bu durum karşısında Rekabet Kurulu tarafından alınan 2.8.2007 tarih ve 07 - 63/766 -274 sayılı kararda, ihale süreci tamamlandığında, işlemin 1998/4 sayılı Tebliğ ile 1997/1 sayılı Tebliğ çerçevesinde değerlendirileceği belirtilmiştir. Kurum kayıtlarına 5.10.2007 tarih ve 6587 sayı ile intikal eden yazıda, Sagra nın satışına yönelik ihalede en yüksek teklifi veren iki teşebbüse ilişkin olarak 1998/4 sayılı Tebli ğ in 6. maddesi uyarınca izin başvurusunda bulunulmaktadır. Bu çerçevede söz konusu yazı ekinde Sagra için en yüksek teklifi veren Sanset Turizm ve Tanıtım Ticaret A.Ş. (Sanset) ile en yüksek ikinci teklifi veren Doğuş 60 Çay ve Gıda Maddeleri Üretim Pazarlam a İthalat İhracat A.Ş. (Doğuş) tarafından doldurulan bildirim formları da Kurumumuza gönderilmiştir. Kurum kayıtlarına 5.10.2007 tarih, 6587 sayı ile giren ve en son 19.11.2007 tarih, 7696 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı Ka nun un 7. maddesi ile 1998/4 sayılı Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 23.11.2007 tarih, 2007 -3-148/ÖN -07-HB sayılı Özelleştirme Nihai Bildirim Raporu, 23.11.2007 tarih ve REK.0.07.00.00 -120/250 sayılı Başkanlık önergesi ile 29.11.2007 tarihli Kurul toplantısında görüşülerek 07 - 88/1108 -431 sayı ile karara bağlanmıştır. 70 G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ : İlgili raporda; Sagra nın, Sanset tarafından devralınması işleminin, 1998/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesinde belirtilen ciro ve paz ar payı eşiklerinin aşılmaması nedeniyle, izne tabi bir işlem olmadığı, Doğuş tarafından devralınması işleminin, 1998/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesinde belirtilen ciro ve pazar payı eşiklerinin aşılmaması nedeniyle, izne tabi bir işlem olmadığı, sonucuna ul aşıldığı ifade edilmektedir. 80 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar H.1.1. İlgili Ürün Pazarı 1997/1 sayılı "Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ"in 4. maddesine göre, belirli bir ürün ve onunla yüksek ikame edilebilirliği olan diğer ürünlerden oluşan pazarlar ilgili ürün pazarını meydana getirmektedir. Bir ürünün diğer bir ürünle aynı pazarda yer alabilmesi için bu ürünlerin tüketici gözünde nitelikleri, kullanım amaçları ve fiyatları bakımından benzer olmaları gerekmektedir. 90 07-88/1108 -431 3 Dosya konusu ürünlerin tüketici gözünde nitelikleri, kullanım amaçları ve fiyatları bakımından ikame edilebilirlik durumları göz önüne alınarak ilgili ürün pazarları bisküvi , kek , gofret , çikolata ve şekerleme ürünleri olarak ayrı ayrı tespit edilmiştir. H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar İlgili ürünlerin tüm Türkiye'ye satışlarının yapılabileceği, söz konusu ürünler bakımından pazara giriş, arz kaynaklarına ulaşma, üretim, dağıtım, pazarlama ve 100 satış koşullarının bölgesel bir farklılık göstermemesi dikkate alınarak, ilgili coğrafi pazar T ürkiye Cumhuriyeti olarak belirlenmiştir. H.2. Taraflar H.2.1. Sagra Ticaret ve İktisadi Bütünlüğü (Sagra) Devre konu teşebbüs olan Sagra, Çikolata, Çikolata Kaplamalı Ürünler, Bisküvi, Gofret, Draje, Kek ve Şekerleme Ürünlerinin üretimini yapan bir işl etme olup Bayındır Holding ekonomik bütünlüğü içinde yer almaktadır. Bayındır Grubu hakkında başlatılan hukuki takip süreci çerçevesinde, TMSF Kurulunun 110 13.4.2007 tarih ve 2007/165 sayılı kararına istinaden Sagra Gıda Üretim ve Pazarlama San. ve Tic. A.Ş. hakkında 6183 sayılı Amme Alacaklarının Tahsil Usulü Hakkında Kanun hükümlerine göre yasal takip işlemleri başlatılmış ve borçlu şirketin mal, hak ve varlıkları TMSF tarafından haczedilmiştir. Sagra nın 30 Haziran 2007 tarihi itibarıyla sermaye yapısına aş ağıda yer verilmiştir. Tablo 1: Sagra'nın Mevcut Ortaklık Yapısı Sermaye Payı (YTL) Hisse Oranı (%) Bayındır Holding 2.433.200 79 Abdullah Çoban 462.000 15 Sadık Can 154.000 5 E. Çağlar Kaynak 15.400 0,5 Kamuran Çörtük 15.40 0 0,5 Dosya mevcudu bilgi ve belgeden Sagra nın 2006 yıllı cirosunun ( .) YTL olduğu anlaşılmıştır. Sagra nın ürün portföyü ve bu ürün portföyüne ilişkin 120 tahmini pazar payları aşağıdaki gibidir: Tablo 2: Sagra Ürünleri ve Pazar Payları Ürünler Pazar Payı (2005 yılı) (%) Çikolata Grubu ( ) Blok Çikolata ( ) Çikolata Kaplamalı Ürünler ( ) Bar ( ) Bisküvi Grubu ( ) Gofret Grubu ( ) 07-88/1108 -431 4 Kek Grubu ( ) Şekerleme Grubu ( ) Krema ( ) Draje ( ) İkramlık Ürünler ( ) H.2.2. Sanset Turizm ve Tanıtım T icaret A.Ş.(Sanset) Sanset, Toksöz Holding A.Ş. bünyesinde bulunan bağlı şirketlerdendir. Adı geçen grup şirketlerinin ve ortaklarının, yönetim ve denetim kurullarının üyelerinin etkilenen pazarlar kapsamında herhangi bir faaliyet ve ortaklıkları yoktur. Tokgöz grubuna ait şirketler, Sanovel İlaç San.A.Ş., Adilna İlaç San.A.Ş., Aset İlaç 130 San.A.Ş., Galenos Ecza Deposu A.Ş., Yaset Ecza Deposu A.Ş., İstanbul Galenos Ecza Deposu A.Ş. ve Marmara Galenos Ecza Deposu A.Ş. den oluşmaktadır. Sanset ve aynı grupta y er alan diğer teşebbüslerin belirlenen ilgili ürün pazarlarında faaliyeti bulunmadığından ilgili ürün pazarında herhangi bir pazar payı ya da buradan elde edilmiş bir cirosu bulunmamaktadır. H.2.3. Doğuş Çay ve Gıda Maddeleri Üretim Pazarlama İthalat İhr acat A. Ş. (Doğuş Çay) Doğuş Çay, Türkiye de çay alanında özel kuruluşlara izin verilmesi ile birlikte 140 1985 yılında faaliyete başlamış, yıllık 30.000 -35.000 ton arasındaki üretim kapasitesi sayesinde özel sektörün önemli teşebbüslerinden biri olmuştur. Do ğuş Çay bünyesinde; Rize de 6 çay işleme, Ordu da 1 çay paketleme, Eskişehir ve Gebze de birer şeker fabrikası olmak üzere toplam 9 fabrikada üretim yapılmaktadır. Doğuş Çay ın belirlenen ilgili ürün pazarlarında faaliyeti bulunmadığından ilgili ürün paz arında herhangi bir pazar payı ya da buradan elde edilmiş bir cirosu bulunmamaktadır. 150 H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme 1998/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesi uyarınca, özelleştirme kapsamında gerçekleştirilecek devralmaya taraf olan teşebbüsler in ilgili ürün piyasasındaki toplam pazar paylarının %25 i veya toplam cirolarının 25 milyon YTL yi aşması halinde, devralma işleminin hukuki geçerlilik kazanabilmesi için Rekabet Kurulu ndan izin alınması gerekmektedir. Yukarıda yer verilen bilgiler çerçe vesinde Sagra nın 1998/4 sayılı Tebliğ'de belirtilen ciro ve pazar payı eşiklerini tek başına aşmadığı görülmektedir. Dolayısıyla işlemin Kurul dan izin alınması zorunlu bir işlem olup olmadığının değerlendirilebilmesi için söz konusu 160 iktisadi varlığı devr alacak teşebbüslerin ciroları ve pazar paylarının da göz önünde bulundurulması gerekmektedir. 07-88/1108 -431 5 Sagra nın toplam cirosu ve ilgili ürün pazarlarındaki pazar payları 1998/4 sayılı Tebliğ'de belirtilen eşiklerin altında kalmaktadır. Bu nedenle, Sagra nın ihale yoluyla Sanset e devredilmesi veya Doğuş a devredilmesi işlemi 1998/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesi uyarınca Rekabet Kurulu ndan izin alınması gereken işlemler değildir. 170 I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, Tasarruf Mevduatı S igorta Fonu bünyesinde bulunan Sagra Ticaret ve İktisadi Bütünlüğü nün, Sanset Turizm ve Tanıtım Ticaret A.Ş. veya Doğuş Çay ve Gıda Maddeleri Üretim Pazarlama İthalat İhracat A.Ş. den herhangi birine devri işleminin, tarafların toplam pazar payları ve cir olarının 1998/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesinde öngörülen eşikleri aşmaması nedeniyle, 1998/4 sayılı Tebliğ çerçevesinde izne tabi olmadığına OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 180