ekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı: D3/T.E. -99/3 Karar Sayısı: 99-21/191 -107 Karar Tarihi: 29.04.1999 Toplantıya Katılan İkinci Başkan : Prof. Dr.Tamer MÜFTÜOĞLU, Üyeler : Mehmet Zeki UZUN, Sadık KUTLU, Dr.Kemal EROL, Nejdet KARACEHENNEM, Mustafa PARLAK, A. Ersan GÖKMEN, R. Müfit SONBAY, Kubilay ATASAYAR. Bildirimde Bulunan: Ülker Gıda San. ve Tic. A.Ş. vekili Av. Teoman SEYİTHANOĞLU (Atatürk Bulv. 199/A -12 06680 Kavaklıdere ANKARA) Taraflar: - Ülker Gıda San. ve
ekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı: D3/T.E. -99/3 Karar Sayısı: 99-21/191 -107 Karar Tarihi: 29.04.1999 Toplantıya Katılan İkinci Başkan : Prof. Dr.Tamer MÜFTÜOĞLU, Üyeler : Mehmet Zeki UZUN, Sadık KUTLU, Dr.Kemal EROL, Nejdet KARACEHENNEM, Mustafa PARLAK, A. Ersan GÖKMEN, R. Müfit SONBAY, Kubilay ATASAYAR. Bildirimde Bulunan: Ülker Gıda San. ve Tic. A.Ş. vekili Av. Teoman SEYİTHANOĞLU (Atatürk Bulv. 199/A -12 06680 Kavaklıdere ANKARA) Taraflar: - Ülker Gıda San. ve Ticaret A.Ş. Davutpaşa Cad. No:10 Topkapı İSTANBUL - Atlas Gıda Pazarlama Sanayi ve Ticaret A.Ş. Davutpaşa Cad. No:10 Topkapı İSTANBUL Dosya Konusu: Ülker Gıda San. ve Tic. A.Ş. (Ülker Gıda) ile Atlas Gıda Pazarlama Sanayi ve Ticaret A. Ş. (Atlas Gıda) arasında akdedilmiş olan distribütörlük sözleşmesine menfi tespit/muafiyet verilmesine ilişkin talep. Raportörlerin Görüşü: Sözkonusu şirketlerin aynı gruba dahil bağlı şirketler olması nedeniyle tek bir teşebbüs olarak kabul edilmesi gere ktiği, bağlı şirketler arası anlaşmaların teşebbüsün kendi iç işi olarak görülmesi gerektiği ve bu itibarla bildirilen anlaşmanın 4054 sayılı Kanun kapsamında olmadığı düşünülmektedir. DEĞERLENDİRME (1) Ülker Gıda ile Atlas Gıda arasında akdedilen distribütör lük anlaşmasına menfi tespit/muafiyet verilmesi talebi ile Kurum kayıtlarına intikal eden bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması hakkında Kanun un 4, 5 ve 8 inci maddeleri ile 1997/3 sayılı Tek Elden Dağıtım Anlaşmalarına İlişkin Grup Muafiyeti Tebliği nin ilgili hükümleri uyarınca, Raportörler Tarkan ERDOĞAN ve Pelin UYANIK tarafından yapılan inceleme sonucu düzenlenen 13.04.1999 tarih, D3/T.E. -99/3 sayılı Muafiyet Ön inceleme Raporu nu içeren 20.04.1999 tarih, REK.0.007.00.00/16 sayılı Başkanlı k Önergesi, 99 -21 sayılı Kurul toplantısında ele alınmıştır. (2) Dosya mevcudu bilgilerden anlaşıldığı üzere, ilgili pazar, Türkiye Cumhuriyeti sınırları dahilinde bisküvi ve çikolata ürün pazarı olarak tespit edilmiştir. (99-21/191 -107) 2 (3) Sözleşme tarafı şirketlerin ortaklık yapıları incelendiğinde, her iki şirketin de Ülker Grubunun konrtrolünde olduğu görülmektedir. Ülker Gıda'da Ülker Grubu şirketi Yıldız Gıda ve Ambalaj Yat. San. ve Tic. A.Ş. nin %52, Al -Tawfeek Company for Investment Funds ın %32, United European Bank ın %7, Murat Ülker in %5, Ahsen Özokur un %2, Orhan Özokur un %1 payları bulunmakta, F.Betül Ülker ve Ali Ülker in ise %1 in altında hisseleri bulunmaktadır. Atlas Gıda da, Yıldız Gıda nın %15, Ülker Grubu şirketi olan Anadolu Gıda nın %26, Al -Tawfeek Compan y for Investment Funds ın %25, Murat Ülker in %16, Ahsen Özokur un %9, United European Bank'in %5, Orhan Özokur un %2 F.Betül Ülker in %1, ve Ali Ülker in %1 payı bulunmaktadır. Sözleşme taraflarının yönetim kurulları Ülker Grubu şirketlerinin yönetim kur ullarında yer alan üyelerden oluşmaktadır. Ülker Gıda da Yönetim Kurulu Sabri Ülker (Y.K. Başkanı), Murat Ülker (Başkan Vekili), Orhan Özokur (Üye), Yener Sonuşen (Üye) ve Jamal Afifi (Üye) den oluşmakta iken; Atlas Gıda nın Yönetim Kurulu Orhan Özokur (Y. K. Başkanı), Murat Ülker (Başkan Vekili), Ali Ülker (Üye), Yener Sonuşen (Üye) ve Jamal Afifi (Üye) den oluşmaktadır. (5) 4054 sayılı Kanun un 2 nci maddesinde teşebbüslerin aralarında yaptığı rekabeti engelleyici, bozucu ve kısıtlayıcı anlaşma, uygulama ve kararlar ile piyasaya hâkim olan teşebbüslerin bu hâkimiyetlerini kötüye kullanmaları ve rekabeti önemli ölçüde azaltacak birleşme ve devralma niteliğindeki her türlü hukukî işlem ve davranışlar ın, Kanun kapsamına girdiği belirtilmiştir. (6) Kanun un uygula nmasında Rekabet Hukuku anlamında teşebbüs kavramından ne anlaşıldığı önem taşımaktadır. Teşebbüs kavramı ve teşebbüsler arası anlaşmalar değerlendirilirken tarafların ekonomik bütünlük içinde olup olmadığı dikkate alınmalıdır. Bir şirket diğer bir şirke tin kontrolü altında ise bağlı işletme olarak nitelendirilmekte ve ekonomik bütünlük içinde oldukları kabul edilmektedir. Nitekim 4054 sayılı Kanun ekonomik bütünlük yaklaşımını kabul etmiştir. Kanun un 3 üncü maddesinin gerekçesinde aynen Teşebbüs tanımı yapılırken ekonomik bütünlük ilkesi benimsenmiştir. Yani, bir yavru şirket tek başına değil, bağlı olduğu diğer şirket veya şirketlerle birlikte değerlendirilecektir. denilmek suretiyle teşebbüs tanımında hukuki yapıdan çok, yürütülen ticari faaliyetler ve ekonomik olarak birbirlerine ya da ortak bir gerçek veya tüzel kişiye bağlı ekonomik unsurlarının birliğine önem verilmiştir. (7) Yukarıdaki açıklamalar ışığında sözkonusu şirketlerin ortaklık yapıları ve karar mekanizmaları incelendiğinde pay sahiplerinin ve yönetim kurulu üyelerinin hemen hemen aynı kişiler olduğu anlaşılmaktadır. Dolayısıyla ekonomik bütünlük kavramı çerçevesinde ilgili şirketlerin aynı gruba dahil bağlı şirketler olması nedeniyle tek bir teşebbüs olarak değerlendirilmesi gerekmektedir. SONUÇ Ülker Gıda San. ve Tic. A.Ş. ile Atlas Gıda Pazarlama San. ve Tic. A.Ş. arasında akdedilen distribütörlük sözleşmesine menfi tespit/muafiyet verilmesi talebiyle yapılan başvurunun değerlendirilmesi sonucunda sözkonusu şirketlerin aynı gruba (99-21/191 -107) 3 dahil, b ağlı şirketler olması nedeniyle tek bir teşebbüs olarak kabul edilmesi gerektiğine, bağlı şirketler arası anlaşmaların aynı ekonomik bütünlük çerçevesinde teşebbüsün kendi iç işi olması nedeniyle bildirilen anlaşmanın 4054 sayılı Kanun kapsamında olmadığı na OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.