Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-2-232 (İlk İnceleme ) Karar Sayısı : 08-06/60-17 Karar Tarihi : 17.1.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : M. Sıraç A SLAN, Süreyya ÇAKIN , Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖR LER : Ali DEMİRÖZ, Hakan BİLİR, Evrim Özgül KAZAK C. BAŞVURUDA BULUNAN : - İhbar D. HAKKINDA İLK İNCELEME YAPILANL AR : - Anten İşletme ve Teknik Hizmetler A.Ş. 20 Cevd
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-2-232 (İlk İnceleme ) Karar Sayısı : 08-06/60-17 Karar Tarihi : 17.1.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : M. Sıraç A SLAN, Süreyya ÇAKIN , Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖR LER : Ali DEMİRÖZ, Hakan BİLİR, Evrim Özgül KAZAK C. BAŞVURUDA BULUNAN : - İhbar D. HAKKINDA İLK İNCELEME YAPILANL AR : - Anten İşletme ve Teknik Hizmetler A.Ş. 20 Cevdet Paşa Cad. İnşirah Sok. No: 1/1, Bebek, İstanbul E. DOSYA KONUSU : Televizyon yayıncılığı pazarının %90 ını oluşturan teşebbüslerin birlikte kurdukları Anten İşletme ve Teknik Hizmetle r Anonim Şirketi (Anten A.Ş.) vasıtası ile 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 4. ve 7. maddelerini ihlal ettikleri iddiası . F. İDDİALARIN ÖZETİ : Şikayet dilekçesinde özetle ; - İzlenme oranları ve reklam pastasından aldıkları paylar itibariy le Türkiye deki ulusal televizyon yayımcılığının en büyük aktörleri durumunda olan rakip 30 teşebbüslerin, mali bakımdan zayıf olan ulusal televizyon yayımcısı teşebbüslerle, bölgesel ve yerel televizyon yayımcısı teşebbüsleri dışlayarak Anten A.Ş. unvanlı bi r ticaret şirketi kurdukları, - Söz konusu şirketin bütün Türkiye yi kapsayacak bir sayısal karasal yayın şebekesi kurmayı amaçladığı, - Türkiye Radyo ve Televizyon Üst Kurulu (RTÜK ) nun gerek açık gerek örtülü teşviki ve desteğiyle hareket eden ve halihazırda kullanılmakta olan analog sistemden sayısal karasal sisteme (DVB -T) geçiş sürecinde, Kurul un birtakım yetkileri kendisine havale edilerek televizyon yayıncılığı açısından hayati roller üstlenecek olan söz konusu şirketin, esas itibariyle, yatay piyasada rakip 40 durumda bulunan büyük televizyon yayımcısı teşebbüslerin birlikte hareket etmek suretiyle dikey dağıtım zincirinde hakim durum yaratmaya yönelik girişimi temsil ettiği, bu açıdan Anten A.Ş. nin 4054 sayılı Kanun un 4/1 hükmü anlamında rekabeti engell eme, bozma ya da kısıtlama amacını taşıyan bir dizi anlaşmayı perdelediği gibi, 7/1 madde anlamında birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya yönelik olarak, ilgili piyasalardaki rekabetin ortadan kaldırılmasını doğuracak şekilde birleşmelerini ifade e ttiği, 08-06/60-17 2 - Anten A.Ş. nin ilgili piyasanın %90 ını oluşturan sermaye grupları tarafından oluşturulduğu ve yönlendirildiği, oluşum dışında kalan şirketlere iştirak yönünde bir çağrıda bulunulmadığı gibi, katılmak isteyenlere menfi cevap verildiği, 50 ülkemizde faa liyet gösteren iki yüzü aşkın bölgesel ve yerel televizyon yayımcısı teşebbüsten yalnızca üç tanesinin Anten A.Ş. ye kabul edilmesinin ayrımcılığın boyutlarını açıkça ortaya koyduğu, öte yandan Anten A.Ş. esas sözleşmesinde, bölgesel ve yerel yayıncılara h asredilen C Grubu hisselerin şirket sermayesinin %10 unu aşamayacağı düzenlendiği gibi, bu gruptaki hissedarların yönetim kuruluna aday olmak hakkından dahi mahrum bırakıldıkları, Anten A.Ş. nin sayısal karasal sisteme geçiş sürecinde üstleneceği roller çe rçevesinde durumun bölgesel ve yerel televizyon yayımcısı teşebbüsler açısından taşıdığı mahzurların açık olduğu, - RTÜK ün karasal sayısal siteme geçiş sürecinde yayımcılığa ait hayati önemi 60 haiz bulunan düzenleyici yetkileri, kendi yasasına aykırı ve ihale siz olarak Anten A.Ş. ye devretmeye hazırlandığı, 3984 sayılı Radyo ve Televizyonların Kuruluş ve Yayınları Hakkında Kanun un münhasıran karasal analog sisteme ilişkin düzenlemeleri içerdiğinden, yasama organınca bu hususta yeni bir düzenleme yapılmadıkça RTÜK ün sayısal sistemle ilgili düzenleyici yetkisi bulunmadığı, - Radyo ve televizyon yayımlarının aktarılmasında halen kullanılmakta olan karasal analog sistemin, RTÜK ün frekans tahsis ihalesini yapmaması sebebiyle, teşebbüsler arasında ciddi bir eşitsizl ik ve ilgili piyasalarda aşılması güç rekabet engelleri doğurduğu, karasal sayısal sistemin uygulanmaya başlayacağı yeni dönemde, frekans tahsisi ve kanalların yerleştirilmesi gibi 70 önemli düzenleyici yetkilerle donatılması planlanan bu oluşumun, mevcut rekabet engellerini derinleştirerek Türkiye de radyo ve televizyon yayımcılığının geleceğini reklam pazarının %90 ına sahip bulunan bir oligopolün tasarrufuna teslim edeceği ifadelerine yer verilerek, açıklanan sebeplerle rekabetin tesisi ve ihlalden önceki durumun korunması için yerine getirilmesi ya da kaçınılması gereken davranışları kapsayan bir kararın Anten A.Ş. ye bildirilmesi ve nihai karar verilinceye kadar ihlalden önceki durumu koruyucu nitelikte tedbirlerin alınması talep edilmektedir. G. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 26.12.2007 tarih ve 4373 sayı ile giren 80 başvuru üzerine hazırlanan 11.1.2008 tarih ve 2007 -2-232/İİ -08-AD sayılı İlk İnceleme Raporu , 11.1.2008 tarih ve REK. 0.06.00.00 -110/13 sayılı Başka nlık önergesi ile Kurul un 08 -06 sayılı toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. H. RAPORTÖR LERİN GÖRÜŞÜ : İlgili raporda; Rekabet Kurulu nun 8.1.2008 tarih ve 08-03/35 -11 sayılı kararı ışığında, başvuru konusu şikayet ile ilgili herhangi bir işlem tesis edilmesine gerek olmadığı , bu anlamda şikayetin reddedilmesi gerektiği ifade edilmektedir. I. DEĞERLENDİRME 90 Rekabet Kurumu kayıtlarına 23.7.2007 tari h ve 4928 sayı ile intikal eden Birleşme/Devralma Başvurusu ile RTÜK ten T1, T2 veya T3 lisansı almak suretiyle televizyon işletmec iliği pazarında kamu veya özel olarak faaliyet gösteren 20 tüzel kişilik taraf ından kurulan Anten A.Ş. u nvanlı ortak girişime ilişkin izin talebinde bulunulmuştur. İlgili Bildirim Formu nda yer verilen bilgilere göre, bildirime konu ortak girişim anlaşması ile taraflar; radyo ve televizyon vericileri için anten taşıyıcı yapıları (direkler, kuleler ve benzeri) ile televizyon yayınlarının iletim ve naklinde kullanılan 08-06/60-17 3 vericil eri ve yayın teçhizatını kurmak, işletmek, bakım ve onarımlarını yapmak, söz konusu vericiler ve yayın teçhizatını lisans veya yayın izni ya da geçici yayın izni sahibi televizyon yayıncılarına kiralamak amacıyla Anten A.Ş. isimli ortak girişimi 100 kurmaktadı rlar. Söz konusu Bildirim in değerlendirildiği 17.12.2007/ 2007 -2-210/Öİ -07-AD sayılı Öninceleme Rapor u Rekabet Kurulu nun 8.1.2008 tarih ve 08 -03/35 -11 sayılı toplantısında ele alınmıştır. Söz konusu Karar ın Sonuç Bölümü nde aynen; Düzenlenen rapora v e incelenen dosya kapsamına göre, Anten A.Ş. nin Ana Sözleşmesi nin Amaç ve Konu başlıklı 3. maddesinde yer alan İlgili mevzuat çerçevesinde sahip olduğu anten taşıma yapıları ve teçhizatı vasıtası ile alt yapı ve hizmet işletmeciliği yapmak , RTÜK tar afından yayın lisansı veya geçici yayın izni verilen yayıncılara lisanslarında belirtilen nitelikte ve belirlenen bölgede yayın yapmasını sağlayacak hizmet vermek 110 Şirketin hedefi bütün Türkiye yi kapsayacak bir sayısal karasal yayın şebekesi kurmaktır gibi ifadeler ile Anten A.Ş. tarafından gönderilen yazıda yer alan RTÜK ten yayın lisansı almış bütün yayıncılara Türkiye nin her köşesinde, içerik sağlama dışında kalan her türlü teknik desteği ve olanakları sağlamak, bu amaçla tüm Türkiye yi kapsayacak ş ekilde karasal sayısal yayıncılık zincirinde yer alan çoklayıcı, iletim, verici ve anten hizmetleri konusunda faaliyet göstermesi amaçlanmaktadır ifadelerinin (Anten A.Ş. Ortak Girişim Anlaşması/Ana Sözleşmesi nin); Anten A.Ş. nin mevcut ortaklık yapısı v e Halihazırda karasal sayısal yayıncılığın yapılabilmesi için gerekli olan altyapı 120 işletmeciliğine ilişkin temel faaliyet alanlarında (multipleks/platform işletmeciliği) düzenlemelerin mevcut olmaması koşulları göz önüne alınarak yapılan değerlendirmesinde ; Anten A.Ş. nin, (gerekli düzenlemeler olmaksızın ve Kıt bir kaynak olan frekansın, analog yayıncılığa benzer şekilde, tahsis edilmeksizin) Ana Sözleşmesinde yer alan ve kısaca iletim , çoklama/platform , verici ve anten işletmeciliği gibi alanları n tümünde faaliyet göstermesinin, fiilen sayısal yayıncılığa geçiş anlamına geleceği ve bu durumun da (hem yayıncılık hem de internet erişim 130 hizmetleri ve mobil uygulamalar gibi yayıncılık dışındaki alanlarda rekabetin getireceği faydalar ve fırsatların el de edilebilmesi için gereklilik arz eden) karasal sayısal platform işletmeciliği de dahil olmak üzere sayısal yayıncılık altyapı hizmetlerinde fiili bir tekelin yaratılması riskini taşıdığı sonuçlarına ulaşılmıştır. Bu çerçevede; A- Bildirim konusu işlemin (A nten A.Ş. Ortak Girişim Anlaşması/Ana Sözleşmesi) 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in 2. maddesinde sayılan birleşme veya de vralma sayılan hallerden birisi olarak değerlendirilemeyeceğine, bu nedenle başvuru konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında bir birleşme/devralma işlemi olmadığına; 4. 140 maddesi kapsamında rekabeti sınırlayıcı bir işbirliği anlaşması olduğu na, 08-06/60-17 4 B- Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 5. maddesi çerçevesinde değerlendirilmesi neticesinde; 1- Anten A.Ş. nin kısaca anten taşıyıcı yapılarının kurulum ve işletilmesi anlamına gelebilecek faaliyetine; Mevcut Ana Sözleşme nin Hisse miktarına ve oranına bakılmaksızın hissedarlar iş bu şirketin hizmetlerinden eşit şartlarda yararlanır, hissedarlara eşit hizmet tarifesi uygulanır. Şirket hissedarı olmayanlara da farklı ama eşit tarife uygulanır şeklindeki 7.5. maddesinin Hisse miktarına ve ora nına bakılmaksızın hissedarlar ve üçüncü kişiler işbu şirketin hizmetlerinden (Anten A.Ş. nin sahibi olacağı fiziki altyapının, fiyat 150 başta olmak kaydıyla, makul ve ayrımcılık içermeyecek koşullarda üçüncü tarafların erişimine sunulması da dahil olmak üzer e) eşit şartlarda yararlanır şeklinde tadil edilmesi koşuluyla Kanun un 5. maddesi uyarınca süresiz olarak muafiyet tanınmasına, 2- Anten A.Ş. nin sayısal yayıncılık iletim hizmetini yapabilmek amacıyla anten taşıyıcı yapılarının kurulum ve işletimi dış ında kalan hizmetleri ifade eden faaliyetlerine ise karasal sayısal yayıncılığın yapılabilmesi için gerekli olan altyapı işletmeciliğine ilişkin temel faaliyet alanlarında (multipleks/platform işletmeciliği de dahil olmak üzere) rekabetçi yapıyı tesise yön elik gerekli düzenlemelerin ilgili düzenleyici kuruluşlar (RTÜK, Telekomünikasyon Kurumu vb.) tarafından yapılması kaydıyla Kanun un 5. 160 maddesi uyarınca 5 yıl süre için bireysel muafiyet tanınmasına, karar verilmiştir. ifadelerine yer verilmiştir. Yukarı da sonucuna da yer verilen Rekabet Kurulu nun 8.1.2008 tarih li kararı ışığın da, başvuru konusuna yönelik olarak yeni bir işlem tesis edilmesine gerek olmadığı sonucuna ulaşılmıştır . J. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; dosya konus u başvuru ile ilgili olarak 4054 sayılı Kanun çerçevesinde önaraştırma yapılmasına ya da soruşturma açılmasına gerek olmadığına, başvurunun reddine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 170