Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-4-206 (Devralma ) Karar Sayısı : 08-01/2-1 Karar Tarihi : 3.1.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : Tuncay SONGÖR , M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : K. Oğuz KARAKOÇ, Mehmet ÖZDEN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Deutsche Bahn AG Temsilcisi: Av. Gönenç GÜRKAYNAK Çitlenbik S k. No:12 Yıldız Mh. Beşiktaş/İstanbul 20
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-4-206 (Devralma ) Karar Sayısı : 08-01/2-1 Karar Tarihi : 3.1.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : Tuncay SONGÖR , M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : K. Oğuz KARAKOÇ, Mehmet ÖZDEN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Deutsche Bahn AG Temsilcisi: Av. Gönenç GÜRKAYNAK Çitlenbik S k. No:12 Yıldız Mh. Beşiktaş/İstanbul 20 D. TARAFLAR : - Deutsche Bahn AG Potsdamer Platz 2 D -10785 Berlin/ALMANYA - Fernandez Ailesi C/. Musgo, 1 Urb. La Florida E -28023 Madrid/İSPANYA E. DOSYA KONUSU: Deutsche Bahn AG (DB) tarafından Transportes Ferroviar ios Especiales SA. (Transportes ) nın %50.09 oranında hissesinin devralınması işlemine izin verilmesi talebi. 30 F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 3.12.2007 tarih , 7990 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 18.12.2007 tarih, 200 7-4-206/Öİ-07-KOK sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 28.12.2007 tarih, REK.0.08.00.00 -120/369 sayılı Başkanlık önergesi ile 08-01 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, bildirimi yapılan devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet K urulu nun iznine tabi olduğu, 40 ancak devir sonucunda ilgili pazarda hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı; bu çerçevede işleme izin verilmesi gerektiği , görüşü ifade edilmiştir. 08-01/2-1 2 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar 50 H.1.1. İlgili Ürün Pazarı İşlemin tarafları kara, hava, deniz ve demir yolu ile yurt içi ve uluslararası yük taşımacılığı ve lojistik hizmetleri alanlarında faaliyet göstermektedir. Uluslararası yük nakliyatı, tabi olduğu hukuk rejimi ve gerekli bilgi birikimi bakımından farklılık arz eden, ancak uluslararası ağı olan şirketler tarafından sunulan daha nitelikli bir hizmet olduğundan, yurtiç i taşımacılıktan ayrılmaktadır. Bu çerçeve de, ilgili ürün pazarı (i) yurtiçi nakliye hizmetleri, (ii) uluslararası nakliye hizmetleri ve (iii)lojistik hizmetleri pazarları şeklinde belirlenmiştir. Anılan hizmetlerin kendi aralarında alt pazarlara ayrılarak daha dar tanımlı ürün pazarla rı 60 tespit e dilmesi mümkün ise de, dosya konusu işlem bakımından sonucu etkilemeyeceği anlaşılmıştır. H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar Devralmaya konu teşebbüslerin faaliyetlerinin Türkiye geneline yönelik olması ve söz konusu mal ve hizmetlerin pazar şartlarının homojen liği dikkate alınarak, ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti Sınırları olarak tespit edilmiştir. H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme 70 H.2.1. 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 Sayılı Tebliğ Çerçevesinde Değerlendirme Bildirim konusu işlem, Trans portes in % 50,09 oranındaki hissesinin DB tarafından devralınmasını ve böylece teşebbüsün kontrolünün el değiştirmesini sağlayacaktır. Bu çerçevede, anılan işlem , 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinde herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin di ğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi biçiminde tanım lanan bir devralmadır. Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 say ılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer alan, ...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin tamamında 80 veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile topla m cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları zorunludur. hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği getirilmiştir. Devralan DB nin Türkiye de ilgili ürün pazarındaki 2007 yılı cir osu yaklaşık ( ) Avro olarak gerçekleşmiş olduğundan , -diğer verilere bakılmaksızın - anılan işlem in Kurul un iznine tabi olduğu anlaşılmıştır. Bildirime konu devralma işleminin asıl önemi Trans portes in Avrupa daki faaliyetlerinden kaynaklanmakta ve do ğuracağı etki, Türkiye dışında gerçekleşmektedir. Tarafların Türkiye deki örtüşen faaliyetleri önemsiz bir 90 08-01/2-1 3 seviyede olduğundan, işlemin Türkiye de son derece sınırlı bir etkisi olacaktır. Ayrıca, tarafların Türkiye deki pazar paylarının düşük olması , ilgili pazarların rekabetçi yapıya sahip olması ve bu pazarlara yasal ya da ekonomik giriş engellerinin bulunma ması da dikkate alınarak , 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi anlamında bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır. H.2.2. Bildirime Konu Anlaşmada Yer Alan Rekabet Yasakları Açısından Değerlendirme Bildirime konu işleme ilişkin sözleşmenin taraflara rekabet etmeme yükümlülüğü 100 getiren 9. maddesine aşağıda yer verilmiştir : Rekabet Etmeme Hükmü Aksine açıkça bir hüküm olmadıkça, işbu Rekabet Etmeme Hükmündeki taahhütler Tamamlanma Tarihinden itibaren iki (2) yıllık bir süre boyunca ( Rekabet Yasağı Bulunan Süreç ) bağlayıcı olacaktır. Satıcının Sözleşme şartları uyarınca Hisseleri ve ona bağlı işi doğrudan devretmeyi kabul etmesinin ilave bir karşılığı ve Hisselerin satışının tamamlayıcı bir unsuru olarak ve ayrıca Transefa Grubunun tam menfaatinin ve itibar ve müşteri ilişkileri gibi diğer maddi değerlerin tam olarak dev rine ilişkin güvence sağlanması amacıyla; Satıcılar, Alıcı ve Transefa Grubuna (sadece Transefa Grubunun lehine 110 olmak şartı ya da Satıcının önceden yazılı olarak verilmiş izni ile) karşı, kendi adına veya herhangi bir Şahıs adına, doğrudan veya dolaylı ol arak, herhangi bir Şahıs aracılığıyla: i) Rekabet Etmeme Süresi boyunca herhangi bir zamanda Transfesa Grubunun Tamamlanma Tarihinden yirmi dört (24) ay öncesinden bu yana yürüttüğü faaliyetlerinin Avrupa daki herhangi bir yerinde Tamamlanma Tarihinde yürü tülen herhangi bir Transfesa Grup faaliyeti ile rekabet edebilecek hiçbir işi yürütmemeyi, bu tarz işte çalışmamayı, bu tarz işle ilgili olmamayı veya bu işe herhangi bir şekilde (doğrudan veya dolaylı olarak yönetim faaliyetlerine katılmadan sadece Finans al yatırım amacıyla hisselere sahip olmak durumları dışında) dâhil olmamayı 120 veya ii) Rekabet Etmeme Süresi boyunca herhangi bir zamanda, Tamamlanma Tarihinde veya bu tarihinden 12 ay öncesine kadar olan süre içinde Transefa Grup alıcısı veya müşterisi olan h içbir Şahıs ile Transfesa Grup faaliyetleri ile rekabet edebilecek hizmet ve ürünleri satmak amacıyla temas kurmamayı veya iii) Rekabet Etmeme Süresi boyunca herhangi bir zamanda, Tamamlanma Tarihinde veya bu tarihinden 12 ay öncesine kadar olan süre içinde Tra nsefa Grup alıcısı veya müşterisi olan hiçbir Şâhısa Transfesa Grup faaliyetleri ile rekabet edebilecek hizmet ve ürünleri satmak amacıyla yaklaşmamayı veya iv) Rekabet Etmeme Süresi boyunca herhangi bir zamanda: 130 (a) Tamamlama Tarihinde ya da teşebbüs veya tek lif sırasında Transfesa Grubun yöneticisine, müdürüne ya da çalışanına veya satış bölümünde görev alan 08-01/2-1 4 herhangi bir kişiye iş teklifinde bulunmamayı, bu kişiler ile hizmet sözleşmesi akdetmemeyi veya bu kişileri Transfesa Gruptan ayartmamayı veya (b) bu tarz bir teklifi veya teşebbüsü başkasına yaptırmamayı veya başkası tarafından yapılmasını kolaylaştırmamayı veya (vi) Rekabet Etmeme Süresi boyunca herhangi bir zamanda, Transfesa Gruba Tamamlama Tarihine kadar olan yirmi dört (24) aylık dönem içinde mal v e/veya hizmet tedarik etmiş herhangi bir tedarikçi ile temas kurmamayı, bu tedarikçileri istihdam etmemeyi veya ayartmamayı taahhüt etmektedirler. 140 Taraflar rekabet etmeme hükümlerini, devralma işleminin zorunlu ve makul bir yan sınırlaması olacak şekilde düzenlemiş lerdir . Rekabet etmeme hükmünün, sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olması, getirilen sınırlamaların işlemle meydana gelen yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve bu yoğunlaşmanın yürütülebilmesi için gerekli olması ve orantılılık ilkesine uygun şe kilde düzenlenmiş olması nedenleriyle, söz konusu rekabet etmeme hükmünün işlemin ayrılmaz yan sınırlaması olarak değerlendirilmesi gerektiği kanaatine varılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 150 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun madd esinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiş tir.