Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2020 -4-044 (Ortak Girişim) Karar Sayısı : 20-33/414 -190 Karar Tarihi : 09.07.2020 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK, Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ , Ayşe ERGEZEN B. RAPORTÖRLER: Cüneyd DAL, Elif Sıdıka SARI C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Permira Holdings Limited Temsilcileri: Av. Itır ÇİFTÇİ, Av. Mehmet Deniz ÇELEBİSOY Kanyon Ofis Binası Kat:10 Büyükdere Cad. No
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2020 -4-044 (Ortak Girişim) Karar Sayısı : 20-33/414 -190 Karar Tarihi : 09.07.2020 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Şükran KODALAK, Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ , Ayşe ERGEZEN B. RAPORTÖRLER: Cüneyd DAL, Elif Sıdıka SARI C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Permira Holdings Limited Temsilcileri: Av. Itır ÇİFTÇİ, Av. Mehmet Deniz ÇELEBİSOY Kanyon Ofis Binası Kat:10 Büyükdere Cad. No:185 Levent/İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Tilney Group Limited ve Smith & Williamson Holdings Limited in ortak kontrolünün, nihai olarak Permira Holdings Limited ve Warburg Pincus LLC tarafından kontrol edilen fonlar aracılığıyla ve birbirine bağlı bir dizi işlemle devralınması . (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu kayıtlarına 17.06.2020 tarih ve 5958 sayı ile giren bildirim üzerine düzenlenen 01.07.2020 tarih ve 2020 -4-044/Öİ sayılı Ortak Girişim Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle; dosya konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifa de edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Başvuruda; Tilney Group Limited (TILNEY) ve Smith & Williamson Holdings Limited in (SMITH & WILLIAMSON) dolaylı ortak kontrolünün, nihai olarak Permira Holdings Limited (PERMIRA) ve Warburg Pincus LLC (WARBURG) tarafından kontrol edilen fonlar aracılığıyla ve birbirine bağlı bir dizi işlemle devralınmasına izin verilmesi talep edilmiştir. (5) Planlanan işlem ile, TILNEY ve SMITH & WILLIAMSON ın birbirini tamamlayıcı nitelikteki işlerini birleştirerek Birleşik Krallık ta tam donanımlı hizmet sağlayan bir varlık yönetim şirketi oluşturulması nın amaçlandığı belirtilmiştir. Dosya konusu işlem birbiriyle ilişkili bir takım işlemler yoluyla gerçekleşe cek olup, bu işlemler 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca tek bir işlem olarak değerlendiril miştir. Söz konusu işlemler aşağıda sıralanmıştır : - PERMIRA tarafından yeni bir limited ortaklık (Symmetry Joint Venture L.P. -JVLP) kurulmuştur. - WARBURG, JVLP de yaklaşık % ( ..) oranında ortak kontrol hissesi elde edecek ve planlanan işlemin kapanışı ile sahip olduğu söz konusu ortak kontrol hissesi ile TILNEY ve SMITH & WILLIAMSON ın ( ..) ilişkin veto haklarına sahip olacaktır. 20-33/414 -190 2/4 - JVLP, Symmetry Topco Guernsey Limited in (STGL) sermayesinin çoğunluğuna sahip olacaktır. - STGL, Violin Topco Guernsey Limited in (VTGL) sermayesinin çoğunluğuna sahip olacaktır. Yeniden yapılandırma işlemlerinin gerçekleşmesi ile VTGL TILNEY nin holding şirketi olacaktır. - Yeniden yapılandırma işlemlerinin gerçekleşmesi ile VTGL nin dolaylı iştiraki olacak olan TILNEY, SMITH & WILLIAMSON ın sermayesinin tamamını devrala caktır. - Dosya konusu işlemin kapanışında, WARBURG ve PERMIRA yönettikleri fonlar aracılığıyla, TILNEY ve SMITH & WILLIAMSON gruplarının birleşimi üzerinde dolaylı ve ortak kontrol sahibi olacaklardır. (6) Bildirime konu işlemin gerçekleştirilebilmesi için 30.05.2020 tarihinde Hissedarlar Sözleşmesi, 30.05.2020 tarihinde Uygulama Sözleşmesi akdedilmiş ve son olarak işlem kapsamında PERMIRA, WARBURG ve JVLP arasında Ara Dönem Yatırımcılar Sözleşmesi imzalanmıştır. (7) Yukarıda yer verilen teşebbüslerin ortaklık yapılarına ilişkin olarak Bildirim Formunda ; - PERMIRA nın hiçbir tekil yatırımcı veya yatırımcı grubunun kontrolünde olmadığı, - WARBURG un hissedarlarının üyeleri olduğu, herhangi başka bir teşebbüs tarafından kontrol edilmediği, kontrol hakkına haiz tek üyenin ( ..) olduğu, kontrol hakkı bulunmayan hissedarların WARBURG un % ( ..) oranındaki hissesine sahip oldukları, - TILNEY in hisselerinin yaklaşık % ( ..) sine PERMIRA nın dolaylı olarak sahip olduğu ve TILNEY nin nihai olarak PERMIRA tarafından kontrol edildiği, - SMITH & WILLIAMSON un en büyük hissedarının ( ..) olduğu ve SMITH & WILLIAMSON un hisselerinin % ( ..) üne sahip olduğu belirtilmiş tir. (8) Bildirilen işlemin gerçekleşmesiyle teşebbüslerin ortaklık yapısında gerçekleşecek değişiklikler ile ilgili olarak , PERMIRA ve WARBURG un hissedarlık, yönetim veya kontrol yapılarında değişiklik olmayacağı, TILNEY ve SMITH & WILLIAMSON dan oluşan birleşik teşekkülün ise PERMIRA ve WARBURG tarafından ortak kontrol edileceği belirtilmiştir . (9) 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesinin üçüncü fıkrası hükmü çerçevesinde, bir ortak girişimin anılan Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi sayılabilmesi için i) ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ii) ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çıkması unsurlarının birlikte sağlanması gerekmektedir. (10) i) Ortak kontrolün bulunması: Hissedarlar Sözleşmesi nin Yönetim Kurulu Üyeleri başlıklı bölümünde yer alan bilgilere göre JVLP nin yönetim kurulunun dört üyeden oluşacağı, bu üyelerin hisse oranlarına göre PERMIRA ve WARBURG tarafından seçileceği (örnek olarak PERMIRA nın yatırımcı hisse oranı %60 dan fazla olduğu durumda üç yönetim kurulu üyesini seçebilecektir) anlaşılmaktadır. Bununla birlikte, söz konusu sözleşmenin yönetim kurulu tarafından alınacak kararların nisabı ile ilgili olan 4.11. maddesinden ( ..) . Bildirim konusu işlemin gerçekleşmesi ile birlikte, PERMIRA nın tüm birimlerin yaklaşık % ( ..) ine, WARBURG un ise % ( ..) ine sahip olacağı belirtilmiş olup , bu doğrultuda PERMIRA nın JVLP yönetim kurulunun üç üyesini; WARBURG UN ise bir üyeyi seçeceği belirtilmiştir. Bununla birlikte, WARBURG un stratejik ticari kararlara ilişkin veto hakkının olduğu da eklenmiştir. 20-33/414 -190 3/4 PERMIRA ve WARBURG un diğer tarafın rızası olmaksızın, TILNEY ve SMITH & WILLIAMSON a ilişkin belirli durumları içeren kararları1 alamayacakları ifade edilmiştir. Yer verilen bilgiler doğrultusu nda, JVLP nin ve dolaylı olarak TILNEY ve SMITH & WILLIAMSON birleşik teşekkülünün PERMIRA ve WARBURG tarafından ortak olarak kontrol edileceği anlaşılmaktadır. (11) ii) Bağımsız iktisadi varlık olarak kurulması: Her ne kadar Birleşme ve Devralma Sayılan Haller ve Kontrol Kavramı Kılavuz un 78. paragrafında, ( ) birkaç teşebbüsün başka bir teşebbüsün tamamının ya da bir kısmının ortak kontrolünü üçüncü kişilerden devralmalarını içeren ve 17. paragrafta belirtilen kriterleri ka rşılayan bir işlem, tam işlevsellik kriterini göz önünde bulundurmak gerekmeksizin, Tebliğ uyarınca Kanun kapsamında bir yoğunlaşma teşkil edecektir. açıklaması yer almakta ysa da Bildirim Formunda yer verilen bilgilerde TILNEY ve SMITH & WILLIAMSON birleş ik teşekkülünün , bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getireceği ifade edilmiştir. Buna ilişkin olarak şu hususlar sayılmıştır: - JVLP Hissedarlar Sözleşmesi nde bildirim konusu işlemin tamamlanmasından sonra TILNEY ve SMITH & WILLIAMSON birleşik teşekkülünün faaliyetlerine ilişkin olarak herhangi bir süre sınırının öngörülmemiş olması, - Tadil Edilmiş Uygulama Sözleşmesi nin 13.1. maddesinde, birleşik teşekkülün pazarlama, teknik hususlar, vergi, muhasebe ve insan kaynakları gibi işlevleri kapsayan bağımsız bir yönetim ekibi aracılığıyla faaliyet göstermeye devam edecek olması, - Birleşik teşekkülün bağımsız olarak faaliyet göstermesi ve tüketicilere yönelik faaliyetlerini sürdürebilmesi için yeterli malvarlığına ve kaynaklara s ahip olması . (12) Bu itibarla söz konusu işlem 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesi çerçevesinde bir devralmadır. Öte yandan tarafların cirolarının söz konusu Tebliğ in 7. maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde öngörülen eşikleri aşması nedeniyle, işlemin izne tabi olduğu görülmektedir. (13) Dosyadaki bilgilere göre işlem taraflarından PERMIRA, belli başlı yatırım fonlarına yatırım yönetimi hizmeti sağlayan özel bir sermaye şirketi olup; finansal hizmetler, sağlık hizmeti, endüstri ve teknoloji sektörlerinde faa liyet gösteren portföy şirketlerini içeren ( ..) özel sermaye fonlarını ve ayrıca, ( ..) fonunu kontrol etmektedir. ( ..) portföy şirketleri üzerinden Türkiye den ciro elde etmektedir. (14) WARBURG, özel sermaye fonları yönet en New York menşeili bir limited şir kettir. WARBURG un portföy şirketleri, enerji, finansal hizmetler, sağlık hizmetleri, endüstri ve yönetim danışmanlığı hizmetleri, teknoloji, medya ve telekomünikasyon da dahil çeşitli sektörlerde faaliyet göstermektedir. WARBURG tarafından kontrol edilen ( ..) portföy şirketleri Türkiye den ciro elde etmektedir. Söz konusu portföy şirketlerinden sadece ( ..) nin Türkiye de irtibat bürosu bulunmaktadır. (15) TILNEY, merkezi Londra olan bir varlık yönetim şirketi olup, başlıca faaliyetleri arasında özel müşterilere finansal planlama, yatırım yönetimi ve danışmanlık hizmetlerinin sunulması bulunmaktadır. TILNEY ayrıca üçüncü kişi finansal danışmanlara yatırım yönetimi uzmanlığı hizmeti sunmaktadır ve Bestinvest isimli direkt yöne tim esaslarına tabi bir yatırım platformunu işletmektedir. TILNEY, mevcut durumda PERMIRA tarafından kontrol edilmektedir. PERMIRA 2014 yılında TILNEY i dolaylı olarak devralmış olup, günümüzde PERMIRA fonları TILNEY nin hisselerinin 1 ( ..) . 20-33/414 -190 4/4 yaklaşık % ( ..) sini dolaylı olarak elinde tutmaktadır. TILNEY nin Türkiye de faaliyeti bulunmamakta ve Türkiye den ciro elde etmemektedir. (16) Gerçek kişilere ve işletmelere finansal ve yatırım yönetimi hizmetleri sunmakta olan SMITH & WILLIAMSON ise merkezi Londra da olan ve İrlanda genelinde ofisleri bulunan bağımsız bir finansal ve profesyonel hizmetler şirketi dir. (17) İşlem tarafları PERMIRA ve WARBURG un kontrol ettiği portföy şirketlerinin Türkiye de herhangi bir iştiraki ya da bağlı şirketi bulunmamakla birlikte, her iki te şebbüs de yönettikleri bazı portföy şirketleri aracılığıyla Türkiye den ciro elde etmektedir. Dosya içeriği bilgilerden, işlem taraflarının kontrol ettiği ve Türkiye den ciro elde eden portföy şirketlerinin faaliyet alanları arasında Türkiye sınırları içer isinde yatay veya dikey herhangi bir örtüşmenin bulunmadığı ve buna ek olarak, planlanan devralma işlemi neticesinde üzerinde ortak kontrol kurulacak olan TILNEY ve SMITH & WILLIAMSON un Türkiye de herhangi bir faaliyeti nin olmadığı ve yine her iki şirket in Türkiye de ciro elde etme diği anlaşılmıştır. (18) Yukarıda yer verilen açıklamalar çerçevesinde , bildirilen işlem bakımından herhangi bir etkilenen pazarın bulunmaması nedeniyle, mevcut işlem sonucunda 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi kapsamında etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı kanaatine varılmıştır. H. SONUÇ (19) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle iş leme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir .