1 REKABET KURUMU REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2002 -1-18 (Muafiyet) Karar Sayısı : 02-26/266 -106 Karar Tarihi : 30.4.2002 A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. M. Tamer MÜFTÜOĞLU Üyeler : Dr. Kemal EROL, İsmet CANTÜRK, Nejdet KARACEHENNEM, A.Ersan GÖKMEN, R. Müfit SONBAY, Kubilay ATASAYAR, Murat GENCER, Mustafa PARLAK, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL B- RAPORTÖRLER: H. Gökşin KEKEVİ, M. Akif KAYAR, Şenol KOCAER C- BİLDİRİMDE BULUNAN: - Egesil Kimya Sanayi ve Ticaret A.Ş. Tem
1 REKABET KURUMU REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2002 -1-18 (Muafiyet) Karar Sayısı : 02-26/266 -106 Karar Tarihi : 30.4.2002 A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. M. Tamer MÜFTÜOĞLU Üyeler : Dr. Kemal EROL, İsmet CANTÜRK, Nejdet KARACEHENNEM, A.Ersan GÖKMEN, R. Müfit SONBAY, Kubilay ATASAYAR, Murat GENCER, Mustafa PARLAK, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL B- RAPORTÖRLER: H. Gökşin KEKEVİ, M. Akif KAYAR, Şenol KOCAER C- BİLDİRİMDE BULUNAN: - Egesil Kimya Sanayi ve Ticaret A.Ş. Temsilc isi: Av. Tolga KARATAŞ Lamartine Caddesi No:10 80090 Taksim -İstanbul D- TARAFLAR: - Egesil Kimya Sanayi ve Ticaret A.Ş. Cendere Yolu No.16 -18 Kağıthane -İstanbul - Degussa AG Bennigsenplatz 1, D -40474 Düsseldorf -ALMANYA E- DOSYA KONUSU: Degussa AG nin, E gesil Kimya Sanayi ve Ticaret A.Ş. nin sermaye artırımına katılarak %25 lik pay ile hissedar olması işlemine izin verilmesi, bildirime konu işleme Kurul izin vermediği takdirde, yapılan bildirimin, menfi tespit için başvuru veya muafiyet için bildirim olarak değerlendirilmesi talebi. F- DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 6.2.2002 tarih ve 651 sayı, 8.3.2002 tarih ve 1107 sayı, 11.3.2002 tarih ve 1143 sayı, 14.3.2002 tarih ve 1188 sayı, 28.3.2002 tarih ve 1462 sayı, 2.4.2002 tarih ve 1538 sayı, 2.4.2002 tari h ve 1539 sayı, 2.4.2002 tarih ve 1540 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 4, 5, 7 ve 8. maddeleri uyarınca düzenlenen 12.4.2002 tarih ve 2002 -1-18/MM -02-H.G.K. sayılı Muafiyet Raporu, 24.4.2002 tarih, REK.0.0 5.00.00/46 sayılı Başkanlık önergesi ile 02 -26 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G- RAPORTÖRÜN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; Degussa AG (Degussa) nin, Egesil Kimya Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Egesil) nin sermaye artırımına katılarak %25 lik pa y ile hissedar olması işleminin, - "Ortak girişimin, kendini oluşturan ana teşebbüslerden bağımsız bir iradesinin olması ve kendi iktisadi ve ticari politikalarını özgürce belirleyebilmesi için ana teşebbüslerin ortak kontrolünde bulunması koşulunun gerçekl eşmemesine bağlı olarak 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi kapsamında değerlendirilemeyeceği, 2 REKABET KURUMU - İlgili pazardaki rekabetçi davranışların koordinasyonunu sağlamaya yönelik niteliğinden dolayı anılan Kanun'un 4. maddesi kapsamında yer aldığı, bu nedenle menfi tespit belgesi verilemeyeceği, - Ancak, ilgili Kanun un 5. maddesinde belirtilen şartların tamamının varlığı nedeniyle, 4. madde hükümlerinin uygulanmasından beş yıl süre ile muaf tutulması gerektiği ifade edilmektedir. H- İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar Egesil 26.7.2001 tarihinde kurulmuş olup, herhangi bir ticari faaliyeti bulunmamaktadır. Bir aile şirketi olan Ege Kimya Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Ege Kimya) yöneticileri tarafından kurulan Egesil in hissedarlık yapısı aşağıdaki g ibidir: HİSSEDAR HİSSE ADEDİ ORAN (%) Metin N. Mansur 126.116 28,7 Cem Mansur 121.715 27,7 Danyal Navaro 48.235 11 Erdoğan Beri 48.235 11 Yosef Aryas 44.000 10 Silviyo Sayah 38.500 8,7 Ali Mansur 13.200 2,9 TOPLAM 440.001 100 Yapılacak sermaye ar tırımı neticesinde Egesil in hissedarlık yapısı aşağıdaki gibi olacaktır: HİSSEDAR HİSSE GRUBU HİSSE ADEDİ ORAN (%) Metin N. Mansur A 167.247 23,23 Cem Mansur A 80.923 11,24 Serra Mansur A 80.922 11,24 Danyal Navaro A 62.050 8,62 Erdoğan Beri A 62.050 8,62 Silviyo Sayah A 52.695 7,30 Yosef Aryas A 17.912 2,50 Ali Mansur A 16.201 2,25 Degussa B 180.000 25 TOPLAM 720.000 100 Sermaye artırımı sonrasında, Egesil, Ege Kimya dan, presipite silika ve alüminyum silikat üretim tesislerini satın alarak, faaliyete geçecektir. Ege Kimya, satış sonrasında ilgili pazardan çekilmekle birlikte, halen yapmakta olduğu kobalt oksit gibi maddelerin üretim ve satışını, mevcut tüzel kişiliği altında devam ettirecektir. 3 REKABET KURUMU H.2. İlgili Pazar H.2.1. Ürün Pazarı Egesil in, Ege Kimya nın tesislerini satın alarak üreteceği ve satacağı presipite silika ve alüminyum silikat, sodyum silikatın, sülfirik asit ile reaksiyonu sonucunda elde edilmektedir. Bu iki ürünün üretim teknolojisi bakımından birbirine çok yakın olması, her ikis inin de aynı tesiste üretilebilmesini sağlamaktadır. Ancak bu ürünlerden presipite silika, oto lastiği, kauçuk ve ayakkabı tabanı üretiminde, alüminyum silikat ise boya ve sofra tuzu üretiminde kullanılmaktadır. Talep ikamesinin bulunmaması nedeniyle ilgi li ürün pazarları presipite silika ve alüminyum silikat üretim ve satışı olarak belirlenmiştir. H.2.2. Coğrafi Pazar Taşıma maliyeti gerek presipite silika gerekse alüminyum silikatın satış fiyatı içinde önemli yer tutmaktadır. Bu durum, fabrika çıkış fiyatları düşük olan ilgili ürünlerin hacim kaplayan özelliklerinden kaynaklanmaktadır. Ancak Ege Kimya nın Türkiye deki tek üretici olması, ürünlerinin Türkiye genelinde satılması ve alt pazarların bulunmaması nedeniyle ilgili coğrafi pazar, "Türkiye Cumh uriyeti sınırları" olarak tesbit edilmiştir. H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme Hisse devredilmesi suretiyle ortak kontrol edilen, tam işlevsel ve ana teşebbüslerin rekabetçi davranışlarının koordinasyonuna yol açmayacak bir ortak girişim oluşt urulması, 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in 2. maddesinin (c) bendi kapsamında bir işlemdir. Dolayısıyla Degussa nın, Egesil in %25 lik hissesini devralması işleminin yoğunlaşma doğurucu olarak değerlendirilebilmesi için, ortak girişimin, kendini oluşturan ana teşebbüslerden bağımsız bir iradesinin olması, kendi iktisadi ve ticari politikalarını özgürce belirleyebilmesi ve ana teşebbüslerin ortak kontrolünde bulunması gerekmektedir. Bu çerçeve de, aşağıda yer verilen Egesil Ana Sözleşmesi tadil metninin ilgili maddeleri incelenmiştir. YÖNETİM KURULU MADDE 10 Şirket in faaliyetleri ve idaresi Genel Kurul tarafından Türk Ticaret Kanunu na uygun olarak hissedarlar arasından seçilerek dört (4) üyed en oluşan bir Yönetim Kurulu tarafından yürütülecektir. Yönetim Kurulu üyelerinden üçü (3) A Grubu hissedarların göstereceği adaylar arasından, biri (1) B Grubu hissedarların göstereceği adaylar arasından seçilecektir. YÖNETİM KURULU TOPLANTI VE KARAR NİSA BI MADDE 13 Yönetim Kurulu toplantı nisabı, Yönetim Kurulu üyesi sayısının yarısından bir fazlasının mevcudiyeti ile sağlanacaktır. Yönetim Kurulu kararlarının geçerli olabilmesi için toplantıda hazır bulunan üyelerin çoğunluğunun olumlu oyu gerekmektedir. 4 REKABET KURUMU Ancak aşağıdaki hususlarda alınacak Yönetim Kurulu kararlarında, aralarında en az bir A Grubu hissedarların gösterdiği adaylar arasından seçilen Yönetim Kurulu üyesi ile en az bir B Grubu hissedarların gösterdiği adaylar arasından seçilen Yönetim Kurulu ü yesinin olumlu yönde oy kullanacağı, toplantıda hazır bulunan üyelerin oy birliği gerekmektedir. a) Şirketin tasfiyesi için hissedarlara yapılacak davet, b) Şirketin gerçekleştireceği devralma, iştirak veya bir başka şirket ya da kurum ile birleşmesi, ortak bir girişimde bulunması, yan kuruluş kurması için alınacak karar, c) Mali yatırımlar, borçlar ve fonlar, d) Yıllık işletme bütçesi ve satış programı, e) Hisselerin bir hissedar tarafından diğerine veya üçüncü şahıslara satılması, hisse devrinin Şirket pay defterine kay dı, f) Sermaye artırımı veya Ana Sözleşme değişikliği için alınacak kararlar, g) Yatırım plan ve bütçesi ve değeri 125.000. - EURO u aşan bütçesiz tek yatırıma karar verilmesi, h) Temettü dağıtımı için hissedarlara yapılacak teklif. MURAKIP MADDE 17 Genel Kurul, ger ek pay sahipleri arasından, gerekse dışarıdan bir yıl süre ile biri A Grubu hissedarlar, diğeri B Grubu hissedarların göstereceği adaylar arasından seçilecek iki (2) murakıp seçer. Süresi biten murakıp yeniden seçilebilir. Murakıplar Türk Ticaret Kanunu hü kümleri dairesinde vazife görürler. HİSSEDARLAR GENEL KURULU MADDE 20 Aşağıda belirtilen hususlar Genel Kurulca usulüne uygun olarak alınacak kararlar ile nihai karara bağlanacaktır. 1) Şirket Ana Sözleşmesinde yapılacak değişiklikler, 2) Yönetim Kurulu Üyeleri nin seçimi ve Türk Ticaret Kanunu madde 315/1 uyarınca geçici olarak atanan Yönetim Kurulu Üyesinin oylanması, Yönetim Kurulu Üyelerinin sorumluluktan ibrası veya azledilmesi, 3) Kanuni denetçi atanması, 4) Şirketin yıllık bilançosunun, kar -zarar tablosunun onay lanması ve kar dağıtımı, 5) Şirket tarafından tahvil veya diğer menkul kıymetlerin ihracı, 6) Şirketin tasfiyesi veya birleşmesi, 7) Kanun veya işbu Sözleşme gereğince Genel Kurul onayı veya kararı gerektiren diğer hususlar. Olağan veya Olağanüstü Genel Kurul topla ntılarında, aşağıda belirtilen hususlarda karar alınabilmesi için A Grubu hisseleri ve B Grubu hisseleri elinde bulunduran hissedarların çoğunluğunun olumlu oyları gerekmektedir. a) Şirketin fesih veya tasfiye edilmesi, b) Şirketin, bir başka şirketin aktif ve p asiflerini kısmen veya tamamen devralması, bir başka şirket ile birleşmesi, ortak bir girişimde bulunması, yan kuruluş kurması, 5 REKABET KURUMU c) Türk Ticaret Kanunu uyarınca daha yüksek toplantı nisabı gerekmedikçe, sermaye artırımı veya Şirket Ana Sözleşmesinde yapılacak değişiklik, d) Temettü dağıtımı." Hissedarların eşit oy hakkına sahip olmadığı Egesil de, azınlık konumundaki Degussa ya, bütçe, çalışma programı, yatırımlar gibi önemli konularda veto hakkı tanınması nedeniyle, anılan ortak girişimin, kendini oluşturan ana teşebbüslerden bağımsız bir iradesinin olacağı ve ana teşebbüslerin ortak kontrolünde bulunacağı kanaatine varılmıştır. Taraf teşebbüslerin ilgili pazardaki payları aşağıda belirtilmiştir: PRESİPİTE SİLİKA 2000 2001 TEŞEBBÜS SATIŞ MİKTARI (Ton) PAZAR PAYI (%) SATIŞ MİKTARI (Ton) PAZAR PAYI (%) Ege Kimya 4000 86,49 3750 . Degussa 625 13,51 Akzo 170 . TOPLAM 4625 100 3920 100 ALÜMİNYUM SİLİKAT 2000 2001 TEŞEBBÜS SATIŞ MİKTARI (Ton) PAZAR PAYI (%) SATIŞ MİKTARI (Ton) PAZAR PAYI (%) Ege K imya 1500 51,28 950 . Degussa 625 21,37 250 . Akzo 200 6,84 680 . Huber 200 . Diğer İthalat 600 20,51 400 . TOPLAM 2925 100 2480 100 Taraf teşebbüslerin ilgili pazarlardaki toplam pazar payı ve cirosu dikkate alındığında, bildirime konu işlem in, 1997/1 sayılı Tebliğ in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesi hükmü ile getirilen pazar payı ve ciro eşiklerini aştığı dolayısıyla, anılan Tebliğ kapsamında izne tabi bir işlem olduğu sonucuna ulaşılmıştır. Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden; 19 -21.3.2002 tarihleri arasında ilgili pazarlarda faaliyet gösteren şirket yetkilileri ile görüşüldüğü, presipite silika ve alüminyum silikat alıcılarının, ilgili pazardaki rekabetten ve bu rekabet neticesinde oluşan fiyat seviyesi ve hizmet kalitesinden memn uniyetlerini dile getirdikleri, Ege Kimya nın Türkiye deki tek üretici olmasına rağmen, ithalat yolunun açık olmasından kaynaklanan rekabetçi baskılar nedeniyle fiyatlarını düşük tuttuğunu, anılan ürünlerin tüketicilerinin genelde büyük lastik ve boya üret icileri olmasının, Ege Kimya nın satış fiyatları üzerinde, alım gücünden kaynaklanan ikinci bir baskı yarattığını belirttikleri anlaşılmıştır. Ayrıca, taraf teşebbüsler izin konusu işlemin 6 REKABET KURUMU ardından, Degussa nın ücretsiz olarak mevcut ürün kalitesini artırı cı hizmetler sunmaya başlayacağını, ilk aşamada yeni bir teknoloji transferinin söz konusu olmadığını, ancak ortaklığın geliştirilmesi şeklindeki planın uygulanması halinde bu durumun da gerçekleşebileceğini ve genel itibarıyla bu işbirliği sonrasında paza r yapısının değişmesinin ve fiyatların artmasının beklenmediğini ifade etmişlerdir. Özellikle lastik üreticisi teşebbüslerin yetkilileri, yeni tip lastikler için, farklı spesifikasyonlara sahip presipite silikalara ihtiyaç duyabileceklerini, bu nedenle temel sağlayıcıları konumundaki Egesil e, Degussa ile işbirliği sayesinde sağlanacak teknolojik desteğin faydalı olacağını belirtmişlerdir. Yukarıda yer verilen bilgiler çerçevesinde, Degussa nın Egesil in sermaye artırımına katılarak %25 lik pay ile hissedar olması işleminin, ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğurmayacağı kanaatine varılmıştır. İ- SONUÇ Yukarıda yer verilen değerlendirmeler ışığında, - Degussa AG nin, Egesil Kimya Sanayi ve Ticaret A.Ş. nin sermaye artırımına katılarak %25 lik pay ile hissedar olması işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında ortak girişim oluşturmaya yönelik bir hisse devir anlaşması olduğuna; ancak ilgili pazarlarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, bu nedenle bildirim konus u işleme 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi çerçevesinde izin verilmesine OY BİRLİĞİ ile karar verilmiştir.