2025/27440 İhale Kayıt Numaralı "İller Bankası AŞ Genel Müdürlüğü 18 Ay Süreli Yardımcı Hizmet Personeli Hizmet Alımı İşi" İhalesi
Toplantıya Katılan Üyeler BAŞVURU SAHİBİ: Mega Destek Hizmetleri Peyzaj Anonim Şirketi , İHALEYİ YAPAN İDARE: İller Bankası Anonim Şirketi, BAŞVURUYA KONU İHALE: 2025/27440 İhale Kayıt Numaralı “ İller Bankası Aş Genel Müdürlüğü 18 Ay Süreli Yardımcı Hizmet Personeli Hizmet Alımı İşi ” İhalesi KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME: İller Bankası Anonim Şirketi Yatırım Koordinasyon Dairesi Başkanlığı tarafından 10.02.2025 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “ İller Bankası Aş Genel Müdürlüğü 18 Ay Süreli Yardımcı Hizmet Personeli Hizmet Alımı İşi ” ihalesine ilişkin olarak Mega Destek Hizmetleri Peyzaj Anonim Şirketi ’nin 26.02.2025 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 28.02.2025 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 10.03.2025 tarih ve 180016 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 10.03.2025 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. Başvuruya ilişkin olarak 2025/564 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir. KARAR: Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi. İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, ihalede sundukları iş deneyim belgesinin, faaliyet alanı esaslı olmayan bir bölünme sonucu elde edilen iş deneyim belgesi olduğu gerekçesiyle tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı ancak firmalarının; faaliyet alanını esas alan tam bir bölünme neticesinde, Oben Danışmanlık Bilgi İşlem Eğitim İnşaat Temizlik Yemek ve Turizm Sanayi Ticaret Limited Şirketi’nin infisah etmesiyle kurulan 3 ayrı firmadan biri olduğu, bu kapsamda yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen 03.11.2023 tarihli bölünme sözleşmesinde; hangi faaliyet alanlarının yeni kurulan şirketlere geçeceğinin, bölünen şirketin devam eden işlerinin ve biten işlerine ait iş deneyim belgelerinin hangi şirketler tarafından kullanılacağının açıkça düzenlendiği, Kamu İhale Kurulunun 28.01.2016 tarihli ve 2016/DK.D-10 sayılı kararı gereği olarak, bölünen şirketin infisah ettiği ve faaliyet alanını esas alan bölünmenin söz konusu olduğu durumlarda; bölünen şirkete ait iş deneyim belgelerinin, belgelerin ilgili olduğu faaliyetin devrolunduğu şirket tarafından kullanılabileceği dolayısıyla anılan bölünme sözleşmesi gereği firmalarına devredilen iş deneyim belgesinin geçerli kabul edilerek tekliflerinin değerlendirmeye alınması gerektiği iddialarına yer verilmiştir. A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir. 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Bölünme” başlıklı III nolu kısmında “ 1. Genel hükümler a) İlke MADDE 159- (1) Bir şirket tam veya kısmi bölünebilir. a) Tam bölünmede, şirketin tüm malvarlığı bölümlere ayrılır ve diğer şirketlere devrolunur. Bölünen şirketin ortakları, devralan şirketlerin paylarını ve haklarını iktisap ederler. Tam bölünüp devrolunan şirket sona erer ve unvanı ticaret sicilinden silinir. b) Kısmi bölünmede, bir şirketin malvarlığının bir veya birden fazla bölümü diğer şirketlere devrolunur. Bölünen şirketin ortakları, devralan şirketlerin paylarını ve haklarını iktisap ederler veya bölünen şirket, devredilen malvarlığı bölümlerinin karşılığında devralan şirketlerdeki payları ve hakları elde ederek yavru şirketini oluşturur. … MADDE 161- (1) Tam ve kısmi bölünmede şirket payları ve hakları 140 ıncı madde uyarınca korunur. (2) Devreden şirketin ortaklarına; a) Bölünmeye katılan tüm şirketlerde, mevcut payları oranında şirket payları veya b) Bölünmeye katılan bazı veya tüm şirketlerde, mevcut paylarının oranına göre değişik oranda şirket payları, tahsis edilebilir. (a) bendindeki bölünme “oranların korunduğu”, (b) bendindeki bölünme ise “oranların korunmadığı bölünme”dir .” hükmü, Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “ İş deneyimini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde; teknolojik ürün deneyim belgesinin ve yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektörde bedel içeren tek bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak; a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet alımlarıyla ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin, b) Devredilen işlerde devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son beş yıl içinde kabul işlemleri tamamlanan hizmet işleriyle ilgili iş deneyimini gösteren belgelerin, c) Yapımla ilgili hizmet işleri dâhil hizmet alımı ihalesiyle gerçekleştirilecek danışmanlık hizmetlerinde, Danışmanlık Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 38 inci maddesinde düzenlenen iş deneyimini gösteren belgelerin, istenilmesi zorunludur. ” hükmü, “İş Deneyimini Gösteren Belgelerin Değerlendirilmesi” başlıklı 48’inci maddesinde “… 3 ) İş deneyimini gösteren belgeler, belge sahibi gerçek veya tüzel kişiler dışındaki aday veya istekliler tarafından kullanılamaz, devredilemez, kiraya verilemez ve satılamaz. Bu belge sahiplerinin kuracakları veya ortak olacakları tüzel kişiliklerin ihaleye girebilmesinde; en az bir yıldır tüzel kişiliğin yarısından fazla hissesine sahip olması ve bu sürede Kanuna göre yapılacak ihalelere ilişkin sözleşmelerin yürütülmesi konusunda temsile ve yönetime yetkili olması, teminat süresi sonuna kadar bu şartların muhafaza edilmesi zorunludur..…” hükmü yer almaktadır. 28/01/2016 tarihli ve 2016/DK.D-10 sayılı Kamu İhale Kurulu Kararı ile “… bölünen şirketin infisah etmesi halinde infisah eden şirkete ait iş deneyim belgelerinin hiçbir surette kullanılamayacak olması, uzmanlaşma esasına dayalı faaliyet alanına göre bölünmenin söz konusu olduğu durumlarda, hakkaniyete aykırı sonuçlar doğurabilecektir. Bu nedenle, bölünen şirketin infisah ettiği ve faaliyet alanını esas alan bölünmenin söz konusu olduğu durumlarda; bölünen şirkete ait iş deneyim belgelerinin, belgelerin ilgili olduğu faaliyetin devrolunduğu şirket tarafından kullanılmasına cevaz verilmesi hakkaniyet gereği olup, faaliyet alanını esas almayan bölünmenin söz konusu olduğu durumlarda ise bölünen şirkete ait iş deneyim belgelerinin kullanımının sona ereceğinin kabulü gerekmektedir. Yukarıda yer alan tespit ve değerlendirmeler çerçevesinde, 4734 sayılı Kanun kapsamında yapılan ihalelere ilişkin olarak; 1) Bölünen şirketin infisah etmeyerek mevcudiyetini devam ettirdiği hallerde, bölünen şirket namına düzenlenen iş deneyim belgelerinin sadece bu şirket tarafından kullanılabileceğine; bölünen şirketin infisah ettiği ve faaliyet alanını esas alan bölünmenin söz konusu olduğu durumlarda iş deneyim belgelerinin sadece ilgili olduğu faaliyetin devrolunduğu şirket tarafından kullanılabileceğine, faaliyet alanını esas almayan bölünmenin söz konusu olduğu durumlarda ise bölünen şirkete ait iş deneyim belgelerinin kullanımının sona ereceğine,…” karar verilmiştir. 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun aktarılan hükümlerinden, ticaret şirketlerinin tam ve kısmi bölünme olmak üzere iki farklı yöntemle bölünebileceği; tam bölünmede, şirketin tüm malvarlığının bölümlere ayrılarak diğer şirketlere devrolunacağı, tam bölünüp devrolunan şirket sona erdiğinden unvanının ticaret sicilinden silineceği, yavru şirket kurmak yoluyla gerçekleştirilen kısmi bölünmede ise, ana şirketin malvarlığının bir veya birden fazla bölümünün diğer şirketlere devredileceği, ancak bölünen şirketin mevcudiyetinin devam edeceği anlaşılmaktadır. Diğer taraftan konuyla ilgili olarak Kamu İhale Kurulu’nun aldığı 28.01.2016 tarihli ve 2016/DK.D-10 sayılı Düzenleyici Kurul Kararı ile bölünen şirketin infisah ettiği ve faaliyet alanını esas alan bölünmenin söz konusu olduğu durumlarda, iş deneyim belgelerinin sadece ilgili olduğu faaliyetin devrolunduğu şirket tarafından kullanılabileceğine, faaliyet alanını esas almayan bölünmenin söz konusu olduğu durumlarda ise bölünen şirkete ait iş deneyim belgelerinin kullanımının sona ereceğine karar verilmiştir. İhale ve başvuru süreci incelendiğinde uyuşmazlığın; başvuru sahibi Mega Destek Hizmetleri Peyzaj Anonim Şirketi’nin ihalede sunduğu iş deneyim belgesinin, faaliyet alanını esas almayan bir bölünme sonucu kurulan bir şirket tarafından kullanıldığına yönelik ihale komisyonu tespitinden kaynaklandığı anlaşılmaktadır. Başvuru sahibi Mega Destek Hizmetleri Peyzaj Anonim Şirketi’nin teklifi kapsamında sunduğu yeterlik bilgileri tablosu incelendiğinde, tabloda Elektrik Üretim A.Ş Genel Müdürlüğü Satın Alma ve Malzeme Yönetimi Daire Başkanlığı tarafından, Oben Danışmanlık Bilgi İşlem Eğitim İnşaat Temizlik Yemek ve Turizm Sanayi Ticaret Limited Şirketi adına düzenlenmiş iş deneyim belgesine ve yanında 03.11.2023 tarihinde düzenlenmiş bölünmesi ile 05.03.2024 tarih ve 2024/0001 rapor sayısıyla düzenlenmiş “ Tam olarak bölünen şirketin devrolan mal varlığının bölümler halinde ve hangi mal ve hakların hangi şirketlere verileceğinin tespitine ilişkin SMMM raporu ” na ilişkin erişim bilgilerine yer verildiği, Bölünme sözleşmesinde, bölünme sonrası devralan şirketlere geçen iş ilişkileri listesine, bölünme sonrası şirketlere devredilen iş deneyim belgelerinin listesine, bölünme sonrası devralan şirketlere geçen devam eden işlerin listesine yer verildiği, SMMM raporunda ise bölen şirketlere geçen taşınmaz, taşıt, demirbaş ve fikri mülkiyet hakları listelerine yer verildiği görülmüştür. Diğer taraftan söz konusu bölünme işlemine ilişkin Türkiye Odalar ve Borsalar Birliği Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin internet adresi https://www.ticaretsicil.gov.tr/ üzerinde yapılan incelemede, 08.01.2024 tarihli ve 11060 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin 138,139,158-161,167,168 numaralı sayfalarında da benzer bilgilere yer verildiği ayrıca yeni kurulan şirketlerin kuruluş ilanlarının yayımlandığı anlaşılmıştır. Anılan belgeler üzerinde yapılan incelemede; uyuşmazlığa konu iş deneyim belgesinin adına düzenlendiği Oben Danışmanlık Bilgi İşlem Eğitim İnşaat Temizlik Yemek ve Turizm Sanayi Ticaret Limited Şirketi’nin 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun aktarılan hükümlerine göre tam bölünme yoluyla bölündüğü, bölünen bu şirketin infisah ettiği ve bu suretle Oben Dağıtım Personel Hizmetleri Anonim Şirketi, Mega Destek Hizmetleri Peyzaj Anonim Şirketi, Etkin Katı Atık Anonim Şirketi’nin kurulduğu anlaşılmıştır. Yukarıda bilgileri verilen belgelerden, bölünen şirketin tam bölünme yoluyla devredildiği dolayısıyla infisah ettiği anlaşılmakla birlikte belgeler üzerinde faaliyet alanını esas alan bir bölünme gerçekleştirildiğine dair herhangi bir ifadenin veya belirlemenin yer almadığı, aksine bölünme sözleşmesindeki; devredilen iş deneyim belgelerinin listesi incelendiğinde aynı faaliyet alanı kapsamında yer alan benzer işlere ilişkin düzenlenmiş iş deneyim belgelerinin, birden fazla bölen şirkete devredildiği, Örneğin bölünme sözleşmesinde, “Genel Temizlik” işine ilişkin “2019/634363-4013634-1-1” numarası ile düzenlenen iş deneyim belgesinin, Oben Dağıtım Personel Hizmetleri Anonim Şirketi’ne devredildiği, “Genel Temizlik ve Tabldot İşleri” işine ilişkin 2018/54008-2712060-1-1 numarası ile düzenlenen iş deneyim belgesinin ise başvuru sahibi Mega Destek Hizmetleri Peyzaj Anonim Şirketi’ne devredildiği, söz konusu işlere ilişkin ihale dokümanı düzenlemeleri incelendiğinde her iki işin de genel olarak, hizmet binalarının iç ve dış mekânlarının temizlenmesine ilişkin hizmet alımı niteliğinde olduğu anlaşılmıştır. Yine 08.01.2024 tarihli ve 11060 sayılı Türkiye Ticaret Sicili Gazetesi’nin bölen şirketlerin kuruluşlarına ilişkin ilanların yayımlandığı ilgili sayfalarında, “amaç ve konu” başlığı altında aynı veya benzer faaliyet alanlarına yer verildiği, Örneğin her üç bölen şirket içinde “… Yurt içinde ve yurt dışındaki tüm özel ve resmi kuruluşların, belediyelerin, toplu konut ve sitelerin, sanayi ve tarım fabrikalarının, plaza ve iş merkezlerinin iç mekan ve dış çevre temizliği ile cadde, sokak temizliği ve çöp toplama hizmetlerini yapmak.” faaliyetlerinin aynı şekilde, şirketlerin amaç ve konuları arasında sayıldığı da görülmüştür. Sonuç olarak başvuru sahibi Mega Destek Hizmetleri Peyzaj Anonim Şirketi’nin teklifi kapsamında sunduğu belgeler ile https://www.ticaretsicil.gov.tr/ üzerinden elde edilen bilgiler üzerinde yapılan incelemeler neticesinde; Oben Danışmanlık Bilgi İşlem Eğitim İnşaat Temizlik Yemek ve Turizm Sanayi Ticaret Limited Şirketi’nin 6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun aktarılan hükümlerine göre tam bölünme yoluyla bölündüğü, bölünen bu şirketin infisah ettiği ve bu suretle üç ayrı şirketin kurulduğu anlaşılmakla birlikte, söz konusu bölünmenin faaliyet alanını esas alarak gerçekleştirilmiş bir bölünme olduğunun söylenemeyeceği, 28.01.2016 tarihli ve 2016/DK.D-10 sayılı Düzenleyici Kurul Kararı’nın gereği olarak, ancak bölünen şirketin infisah ettiği ve faaliyet alanını esas alan bölünmenin söz konusu olduğu durumlarda, bölünen şirketin iş deneyim belgelerinin ilgili olduğu faaliyetin devrolunduğu şirket tarafından kullanılabileceği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır. B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir. Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “ Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez .” hükmü yer almaktadır. Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı sonucuna varılmıştır. Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere, Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine, Oybirliği ile karar verildi.