Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2005 -4-77 (Devralma) Karar Sayısı : 05-31/393 -96 Karar Tarihi : 6.5.2005 A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, Murat GENCER, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN B. RAPORTÖRLER : Oğuzkan GÜZEL, M.Okan ALPAY, Esin ÇERÇİOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Deutsche Bank AG Temsilcileri: Av. Murat ERYÜREKLİ, 20 Av. Senem GÜRSOY Cumhuriy e
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2005 -4-77 (Devralma) Karar Sayısı : 05-31/393 -96 Karar Tarihi : 6.5.2005 A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, Murat GENCER, Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN B. RAPORTÖRLER : Oğuzkan GÜZEL, M.Okan ALPAY, Esin ÇERÇİOĞLU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Deutsche Bank AG Temsilcileri: Av. Murat ERYÜREKLİ, 20 Av. Senem GÜRSOY Cumhuriy et Cd. No:315/5 Harbiye/İstanbul D. TARAFLAR : - Deutsche Bank AG Taunusanlage 12, 60325 Frankfurt am Main, Germany - Kaya DİDMAN Dilhayat Sk. No:32 Etiler/İstanbul - Ahmet Raif ÜNÜVAR İbrahim Günaydın Sit esi Platin Konutları A. Adnan Saygun Cd. No:84 A5 Blk. D:10 Ulus/İstanbul 30 - Mehmet SERİN Emlak Bankası Blokları A Blk. D:33 Koşuyolu/İstanbul - Stephen Tyler BURNHAM Madeline Avenue, Fishers Island, New York 06390 ABD - Aleaddin Levend İŞANLAR Korukent Yolu Aydın Sitesi G -1 Blk. D:9 Levent/İstanbul - Murad Ömer GÜLKAN Rıza Bey Sk. Feda Çıkmazı No:3/4 Ayazpaşa 40 Gümüşsuyu/İstanbul E. DOSYA KONUS U : Bender Menkul Değerler A.Ş. (BMD) nin gerçek kişi ortaklarının elinde bulunan %60 oranındaki hissesinin, şirketin %40 oranında hissesine sahip Deutsche Bank AG (DB) tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. 05-31/393 -96 2 F. DOSYA EVRELERİ : Kurum kayı tlarına 18.4.2005 tarih ve 2442 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı "Rekabetin Korunması Hakkında Kanun"un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı "Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve 50 Devralmalar Hakkında Tebliğ"in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 28.4.2005 tarih, 2005 -4-77/Öİ -05-OG sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 28.4.2005 tarih, REK.0.08.00.00/112 sayılı Başkanlık önergesi ile 04 -31 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da , bildirimi yapılan işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu ndan izin alınması gereken bir işlem olduğu, ancak işlem sonrasında 4054 Sayılı Kanun un 7. maddesinde belirtilen, hakim durum yaratılması yahut mevcut bir hakim durumun daha da güç lendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı ifade 60 edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar H.1.1. İlgili Ürün Pazarı Dosya mevcudu bilgiler çerçevesinde ilgili ürün pazarı; hisse senedi, tahvil ve diğer menkul kıymetler ve bunların dışında kalan kıymetli evrak ile mali değerleri temsil eden veya ihraç edenin mali yükümlülüklerini içeren belgelerin birinci ve ikinci el piyasalarında el değiştirmesine yönelik aracılık hizmetleri pazarı olarak belirlenmiştir. 70 H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar Bildirime konu işlemler bakımından ilgili coğrafi pazar, "Türkiye Cumhuriyeti Sınırları"dır. H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.2.1. 1997/1 sayılı Tebliğ Kapsamında Yapılan Değerlendirme Bildirimi n konusu BMD'nin %( .) oranındaki hissesinin, şirketin %( .) oranındaki hissesine sahip DB tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebinden 80 ibarettir. Söz konusu işlem, BMD'nin kontrolünde değişiklik yaratması nedeniyle, 1997/1 sayılı Tebliğ'in b irleşme ve devralma sayılan hallerin belirlendiği 2. maddesinin (b) bendinde, Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi vere n araçları devralması veya kontrol etmesi olarak tanımlanan bir devralmadır. Öte yandan, 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesi gereğince, Bu Tebliğ in 2. maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma sonucunda birleşme ve 90 devralmayı gerçekleştiren teşeb büslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası (yirmibeş 05-31/393 -96 3 milyon Yeni Türk Lirası)'nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları zorunludur . Dosya mevcudu bilgilere göre, başvuru konusu işlemin taraflarından BMD nin 2004 yılı cirosu ( ) YTL olduğundan, devralınanın cirosuna ve tarafların pazar paylarına bakılmaksızın eşiğin aşıldığı anlaşılmı ştır. Öte yandan, tarafların ilgili ürün pazarındaki payları toplamı %( .) 'yi 100 aşmamaktadır. Bu çerçevede, pazar payları dikkate alındığında, işlem sonucunda ilgili pazarda hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi mümkün değild ir. H.2.2. Bildirime Konu Anlaşmada Yer Alan Rekabet Yasakları Açısından Değerlendirme Hisse Satın Alım ve Satış Sözleşmesi nin Satıcıların Taahhütleri başlıklı 8. maddesinde taraflara bazı rekabet yasakları getirilmektedir. 110 Esasen birleşme veya dev ralma sözleşmelerinde yer alan rekabet yasaklarının yan sınırlama sayılmasındaki amaç, daha önce faaliyet gösterdiği pazara satıcının tekrar dönmesini önleyerek, alıcının pazara uyum göstermesini sağlamaktır. Dolayısıyla, bu noktada satıcıya getirilen reka bet yasağının kapsamı ve süresi önem kazanmakta ve yukarıda ifade edilen amacın gerçekleşebilmesi için, bu yükümlülüğün kapsam bakımından da makul olması ve kabullenilebilir bir süre ile sınırlı olması gerekmektedir. Söz konusu sürenin belirlenmesinde işin teknolojisi, devredilen faaliyette know -how bulunup bulunmadığı, dağıtım kanallarının durumu ve tahmini yeniden oluşturulabilme süreleri, müşteri portföyü ve ilk yatırım maliyetlerinin yüksekliği gibi hususlar göz önünde bulundurulmaktadır. 120 Getirilen r ekabet yasağı devre konu teşebbüsün faaliyet alanı olan işleri içermesi, sözleşmenin tarafları açısından kısıtlayıcı olması, devralma işlemi ile doğrudan ilgili ve gerekli olması nedeniyle devralma işleminin yürütülmesi için gerekli yan sınırlama nitelikle rini taşımaktadır. Ancak, sözleşmenin ilgili maddesi uyarınca, hisseleri devreden hissedarlar arasında farklılık getirilerek, %( .) ve %( .) lik hisseleri devredecek olan satıcılara 5 yıl, %( .) oranındaki hisselerini devredecek olanlara 3 yıl süre ile rek abet yasağı getirilmektedir. Belirlenen 3 yıllık süre sözleşmede yer alan zorunlu istihdam süresi ile de uyumlu ve makul bir süre olmakla birlikte, aynı hak ve yükümlülüklere sahip olan bir kısım satıcılar için 5 yıl 130 süre ile rekabet yasağı getirilmesi çel işki arz etmektedir. Bu nedenle ilgili maddede getirilen rekabet yasağı düzenlemesinin tüm ortaklar için 3 yıl olarak düzeltilmesi koşuluyla bildirim konusu işleme izin verilmesi gerektiği kanaatine varılmıştır. I. SONUÇ Yukarıda yer verilen değerlendirme ler ve tespitler doğrultusunda, Deutsche Bank AG nin, Bender Menkul Değerler A.Ş. nin gerçek kişi ortakların elinde bulunan %60 oranındaki hissesini devralması işleminin, tarafların ciroları yönüyle 1997/1 sayılı "Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ" kapsamında izne tabi olduğuna; bununla birlikte işlemin 4054 140 sayılı "Rekabetin Korunması Hakkında Kanun"un 7. maddesi anlamında hakim durum yaratan veya mevcut bir hakim durumu güçlendiren ve böylece ilgili 05-31/393 -96 4 pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran bir işlem olmadığına; hisse devir sözleşmesinde hisseleri devreden ortaklara getirilen rekabet yasağı hükmünün tüm ortaklar için 3 yıl olarak düzeltilmesi koşuluyla bildirim konusu işleme izin veri lmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.