Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2019 -3-31 (Devralma ) Karar Sayısı : 19-26/392 -181 Karar Tarihi : 24.07.2019 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Adem BİRCAN (Başkan V.) Üyeler : Şükran KODALAK , Ahme t ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ B. RAPORTÖR LER : Hatice ODABAŞ BUBA, İbrahim ŞAHİN, Nur ÖZKAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Ares Management Corporation - Leonard Green & Partners, L.P. Temsilcileri: Av. M. Togan TURAN, Av. Deniz ÖZKAN Orjin Maslak, E ski Büyükdere Ca
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2019 -3-31 (Devralma ) Karar Sayısı : 19-26/392 -181 Karar Tarihi : 24.07.2019 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Adem BİRCAN (Başkan V.) Üyeler : Şükran KODALAK , Ahme t ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ B. RAPORTÖR LER : Hatice ODABAŞ BUBA, İbrahim ŞAHİN, Nur ÖZKAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Ares Management Corporation - Leonard Green & Partners, L.P. Temsilcileri: Av. M. Togan TURAN, Av. Deniz ÖZKAN Orjin Maslak, E ski Büyükdere Cad. No:27 K:11 Maslak 34485 İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Press Ganey Associates Inc. nin ortak kontrolünün Leo nard Green & Partners L.P. nin bağlı şirketleri tarafından yönetilen yatırım fonları ile Ares Management Corporation ın bağlı şirketle ri tarafından yönetilen bir yatırım fonu tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi . (2) E. DOSYA EVRELERİ : Rekabet Kurum u kayıtlarına 19.06.2019 tarih ve 4004 sayı ile giren ve eksiklikleri 02.07.2019 tarih ve 4339 sayı ile tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 10.07.2019 tarih ve 2019 -3-31/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirim konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir . G. İNCELEME VE DEĞERLEND İRME (4) Bildirim konusu işlem, Press Ganey Associates, Inc. nin (PRESS GANEY) ortak kontrolünün Leonard Green & Partners L.P. nin (LGP) bağlı şirketleri tarafından yönetilen Green Equity Investors VII, L.P. (GEI VII) ve Green Investors Side VII, L. P. (GEI Side VII) ile Ares Management Corporation ın (ARES) bağlı şirketleri tarafından yönetilen ARES Corporate Opportunities Fund V, L.P. (ACOF V) tarafından devralınması na ilişkindir. (5) PRESS GANEY hâlihazırda Emerald TopCo Inc. (EMERALD) tarafından kont rol edilmektedir. ARES ve LGP, PRESS GANEY üzerinde ortak kontrol tesis edilmesi işlemine özgü olarak Azalea Intermediate Corp. (AZALEA) ve Azalea Merger Sub. (MERGERSUB) şirketlerini kurmuşlardır. Söz konusu şirketlerin herhangi bir gelir, varlık ya da fa aliyetleri bulunmamaktadır. İşlem çerçevesinde AZALEA nın tamamına sahip olduğu MERGERSUB, EMERALD ile birleşerek infisah olacak ve AZALEA EMERALD ın doğrudan, PRESS GANEY in ise dolaylı kontrolün ü elde edecektir. Dolayısıyla , AZALEA yı ortak kontrol eden ARES ve LGP, PRESS GANEY in üzerinde ortak kontrol tesis edecektir1. 1 İşlem sonrasında, a zınlık pay sahipleri olan GIC Pte Ltd. , British Columbia Investment Management Corporation ve çalışanların/diğerlerinin PRESS GANEY in stratejik kararları üzerinde veto hakkı olmayaca ktır. 19-26/392 -181 2/3 (6) Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrasına göre bir ortak girişimin devralma sayılabilmesi için ortak kontrol ve bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini yerine getir me (tam işlevsellik ) şartlarının birlikte sağlanması gerekmektedir. (7) Limited Ortaklık Sözleşmesi Protokolü ne göre, PRESS GANEY in yönetim kurulunun toplanabilmesi için hâ kim hissedarlar LGP ve ARES in toplantıda hazır bulunması ve karar için her iki hâkim hissedarın olumlu oyları gerek mektedir. Karar nisabı bakımından LGP ve ARES in olumlu oylarının aranması , bu iki şirkete PRESS GANEY in stratejik kararları üzerinde veto hakkı vermektedir. Bu çerçevede PRESS GANEY in ortak kontrol edileceği kanaatine ulaşılmıştır . (8) Dosyadaki bilgilerden; bildirime konu işlemin PRESS GANEY in tam işlevsel ticari yapılanmasına herhangi bir etkisi nin olmayaca ğı; şirketin , kendi personeli, kayn akları, operasyonel karar alma mekanizmaları ile 1985 yılından beri faal ol duğu , işlem sonrasında da pazarda bağımsız faaliyet gösterebilmesi için gerekli kaynaklara sahip olmaya devam edece ği ve günlük operasyonel ve ticari süreçleri nin kendi yönetim kadrosu tarafından yürütülece ği anlaşılmıştır. Ayrıca, PRESS GANEY in ana şirketlerden bağımsız olarak, kendi nam ve hesabına ticar i ilişkiler kurmaya devam edeceği , ana şirketlerle olan herhangi bir alım ve satım ilişkisine bağımlı olmayaca ğı bilgisi edinilmi ştir. Bu hususlar çerçevesinde, PRESS GANEY in ortak girişimin bir diğer şartı olan tam işlevsellik şartını da sağlayacağı kanaatine varılm ıştır. (9) Açıklamalar çerçevesinde bildirime konu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesi çerçevesinde bir devralma i şlemi olduğu anlaşılmıştır. Ayrıca, tarafların cirolarının 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinin (a) bendinde belirtilen eşiği aştığı ve dolayısıyla bildirim konusu işlemin izne tabi olduğu tespit edilmiştir. (10) LGP nin Türkiye de faaliyet gösteren iştirakler i; Havacılık servis hizmeti, Marka geliştirme, pazarlama ve eğlence, IP yönetimi ve teknoloji çözümleri, Yükseköğrenim için tasarlanmış yazılım ve hizmet sağlayıcılığı, Kadın, erkek ve çocuk hazır giyim, gösteri ve aksesuar perakendeciliği, Paketleme mak inesi çözümleri, mühendislik ve entegrasyon hizmetleri ve ilgili ikincil pazar ürün ve hizmetleri, Binek araçlar ve hafif kamyonlar için lastik, tekerlek ve ilgili aksesuar tedariği alanlarında faaldir. ARES in Türkiye deki iştirakleri ise; Tüketici di kiş makinesi ve aksesuar tasarımcılığı, üreticiliği ve distribütörlüğü, Kadın lüks moda ve tasarımcı alışverişi, Lüks mağaza zincirleri, Konut ve ticari inşaat ürünleri, Uçtan uca tarama ve belge kayıt alanlarında faaliyet göstermektedir. (11) PRESS GANEY, sağlık bakım kuruluşlarına hasta deneyimi ölçümü, performans analizi ve stratejik danışmanlık hizmetleri sağlamaktadır. Teşebbüsün Türkiye de herhangi bir iştiraki, varlığı veya faaliyeti bulunmamaktadır. Bu doğrultuda, PRESS GANEY ile ARES ve L GP nin faaliyetleri arasında Türkiye coğrafi p azarında herhangi bir yatay ya da dikey örtüşme bulunmadığı görülmektedir. Ancak , ana şirketler ARES ve LGP nin 19-26/392 -181 3/3 Türkiye deki faaliyetlerinden giyim sektörüne ilişkin yatay bir örtüşme bulun maktadır2. Ancak , tarafların söz konusu pazardaki toplam pazar payları nın %( ..) düşük olduğu ve giyim sektöründe çok sayıda oyuncu nun bulunduğu göz önünde bulundurulduğunda, rekabetçi bir endişenin gündeme gelmeyeceği kanaatine varılmıştır. (12) Global düzeyde işlem t araflarının faaliyet alanlarına bakıldığında; ARES ve LGP nin Amerika Birleşik Devletleri nde (ABD) sağlık hizmetleri alanında faaliyet gösteren portföy şirketleri nin bulunduğu, PRESS GANEY in ise yine ABD de sağlık kurumlarına danışmanlık hizmeti verdiği görülmektedi r. Dolayısıyla ABD de, ana şirketler olan ARES ve LGP nin faaliyetleri arasında yatay örtüşme, ana şirketler ve PRESS GANEY in faaliyetleri arasında ise dikey bir örtüşme bulunmaktadır. Bununla birlikte gerek PRESS GANEY in gerekse ana şirketlerin Türkiye de bu alanlarda faaliyeti söz konusu değildir . Bu çerçevede, teşebbüslerin faaliyetleri arasında ABD düzeyindeki örtüşmenin Türkiye de herhangi bir rekabetçi endişeye yol açmayacağı değerlendirilmektedir . H. SONUÇ (13) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan nitelikte hâkim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine , gerekçeli kararın tebliğinden itibar en 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 2 LGP kadın, erkek ve çocuk hazır giyim sektöründe faaliyet gösterirken; ARES kadın lüks moda ve tasarım ürünleri alanında faaliyet gö stermektedir. Kurulun 15.05.2017 tarihli ve 17 -16/238 -101 sayılı kararında yer aldığı üzere , hazır giyim ürünlerinin tüketici gözündeki kullanım farklılıklarından hareketle, söz konusu pazarının belirlenmesinde talep ikamesi açısından alt pazarlara ayrılma sı söz konusu olabilirse de; genel olarak tekstil sektörünün üretim esnekliği özelliğini haiz olması nedeniyle (arz ikamesi), çeşitli hazır giyim ürünlerinin aynı pazar içinde değerlendirilmesi mümkün dür. Bildirime konu işlem bakımından ana şirketlerin ayn ı pazarda faaliyette bulunduğunun, bir başka deyişle faaliyetleri arasında örtüşme bulunduğunun kabulü halinde dahi işleme izin verilmesinde sakınca görülmediğinden, konuya ilişkin değerlendirme derinleştirilme miştir.