Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008-4-76 (Devralma) Karar Sayısı : 08-33/428-153 Karar Tarihi : 15.5.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : Tuncay SONGÖR , M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : Mehmet ÖZDEN, Esin AYGÜN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Global Investment House KSCC Temsilcisi: Av. Orkun GÜNCAN Bü yükdere Cd. No:195 Büyükdere Plaza 6 34394
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008-4-76 (Devralma) Karar Sayısı : 08-33/428-153 Karar Tarihi : 15.5.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : Tuncay SONGÖR , M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : Mehmet ÖZDEN, Esin AYGÜN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Global Investment House KSCC Temsilcisi: Av. Orkun GÜNCAN Bü yükdere Cd. No:195 Büyükdere Plaza 6 34394 20 Levent/İstanbul D. TARAFLAR : - Global Investment House KSCC P.O. Box 28807, Safat, 13149, KUVEYT - Yıldız Holding A.Ş. Kısıklı Mh. Ferah Cd. Kısıklı Çeşme Sk. No:2 -4 Üsküdar/İstanbul E. DOSYA KONUSU: Global Investment House KSCC (Global) tarafından, FFK Fon Finansal Kiralama A.Ş. (FFK) nin %60 oranında hissesinin 30 devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 8.5.2008 tarih, 2851 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 9.5.2008 tarih , 200 8-4-76/Öİ-08-MÖ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 9.5.2008 tarih, REK.0.08.00.00 -120/125 sayılı Başkanlık Önergesi ile 08-33 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 40 G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; - Bildirimi yapılan de vralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu nun iznine tabi olduğu, ancak devir sonucunda ilgili pazarda hakim 08-33/428 -153 2durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde azaltı lmasının söz konusu ol mayacağı, - Taraflar arasında imzalanan Hissedarlar Sözleşmesi nin 14. maddesinde getirilen rekabet etmeme yükümlülüğünün süresinin ortak kontrolün devamına bağlı olacak şekilde tadil edilmesi halinde yan sınırlama olarak değerlendirilebileceği ve bu yasa klamaya devralma işlemiyle birlikte izin verilebileceği 50 görüşleri ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar H.1.1. İlgili Ürün Pazarı Devre konu FFK nın faaliyet alanı dikkate alınarak, ilgili ürün /hizmet pazarı finansal kiralama hizmetleri pazarı olarak belirlenmiştir. 60 H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar Dosya mevcudu bilgiler çerçevesinde, ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti Sınırları olarak tespit edilmiştir. H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.2.1. İşlemin Niteliği Bildirime konu işlem, FFK nın % ( ) oranında hissesinin, Yıldız Holding A.Ş. (Yıldız Holding) tarafından Global e devredilmesi işlemidir. 17.12.2007 tarihinde Global ile Yıldız Holding arasında bu konuya ilişkin Hisse Alım Sözleşmesi 70 akdedilmiştir. H isse Alım Sözleşmesi hükümleri kapsamında söz konusu hisseler, kapanış ile birlikte Global e devredilecektir. Dosya mevcudu bilgilere göre, işlem sonucunda FFK nın, toplam hisselerinin % ( ) ine sahip olduğu Kaynak Finansal Kiralama Anonim Şirketi ndeki hisseleri ve toplam hisselerinin % ( ) una sahip olduğu Türkiye Finans Katılım Bankası ndaki hisseleri de dolaylı olarak Global in kontrolüne geçecektir. H.2.2. 1997/1 Sayılı Tebliğ Kapsamında Değerlendirme FFK hisselerinin % ( ) ının Global tarafından d evralınması sonrasında devreden teşebbüsün kontrolünde değişiklik olması dolayısıyla, sö z konusu 80 işlem 19 97/1 sayılı Tebliğ kapsamında bulunmaktadır. Şöyle ki; 08-33/428 -153 3Hisse Alım Sözleşmesi nin 7.2.a maddesine göre; Yıldız Holding ile Ülker Grubu nun toplam hisse payı, Şirket in ihraç edilen ve tedavüldeki toplam sermayesinin en az % ( ) u olduğu müddetçe bu Sözleşme süresince Yönetim Kurulu üyesi sayısı ( ..) ( ) olacaktır ve bunların ( ..) ( ) ise Global tarafından belirtilen adaylar arasından ve kalan ( ..) ( ) ise Yıldız Holding tarafından belirtilen adaylar arasından seçilecektir. Herhangi bir şüpheye mahal vermemek amacıyla Yıldız Holding in Şirket teki hissesi, Şirket in ihraç edilen ve tedavüldeki hisselerinin % ( ) unun altına düştüğünde Yıldız Holding in ( ..) ( ) üye atama hakkı sona erecektir 90 Sözleşmenin 7.7.d maddesine göre; Herhangi bir Yönetim Kurulu toplantısı nisabı, aşağıda Madde 7.8 de listelenen herhangi bir konuyla ilgili bir karar alınmasına ilişkin toplantılar haricinde ( ..) ( ) üyeden ibaret olacaktır ve 7.7.f. maddesi uyarınca, Yönetim Kurulu, Madde 7.8 de listelenen hususlarla ilgili olanlar haricindeki hususlara ilişkin kararlarını salt çoğunluk ile verecektir . Önemli kararlar olarak nitelendirile n ve ortak kontrole işaret eden konular ise, sözleşmenin 7.8 . maddesinde aşağıdaki gibi düzenlenmiştir: Yıldız Holding tarafından atanmış üyelerden en az ( ..) hazır bulunması ve bu konuyla ilgili Yönetim Kurulu kararının en az ( ..) ( ) Yönetim Kurulu Üyesi nin lehte oylarıyla alı nmış olması ve bu oylardan en az ( ..) Yıldız Holding 100 tarafından atanmış üyelerden birinin olması kaydıyla Yönetim Kurulu en az ( ..) ( ) üyesi ile toplanmadığı müddetçe Yönetim Kurulu aşağıdaki konularla ilgili kararların geçerli ve bağlayıcı olması için herhangi bir eylemde bulunamaz . Yukarıda yer verilen bilgilerin ışığında , söz konusu işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi anlamında bir devralma olduğu kanaatine varılmıştır. Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesin de yer alan, ...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Tür k Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları 110 zorunludur. hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği getirilmiştir. FFK nın 200 7 yılı cirosu yaklaşık ( ) - YTL. olarak gerçekleşmiş olduğundan, -diğer verilere bak ılmaksızın - anılan işlemin Kurul un iznine tabi olduğu anlaşılmıştır. Bununla birlikte, devralan Global in ilgili pazarda faaliyeti nin bulunmaması nedeniyle, devir işlemi sonucunda pazarın yapısı değişmeyeceğinden, Kanun'un 7. maddesi anlamında bir hakim d urum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır. 08-33/428 -153 4 120 H.2.3. Bildirime Konu Anlaşmada Yer Alan Rekabet Yasağı Açısından Değerlendirme Taraflar arasında imzalanan Hisse Alım Sözleşmesi nin 14. madde si aşağıdaki şekildedir: Yıldız Holding in ve Ülker Grubu nun TFKB deki hisseleri haricinde Yıldız Holding, Türkiye Cumhuriyeti sınırları içerisinde Şirket ile doğrudan veya dolaylı olarak rekabet etmeyeceğini ve ilgili Filyalleri nden hiçbirinin de doğru dan veya dolaylı olarak rekabet etmemesini sağlayacaklarını taahhüt etmektedirler Birleşme ve devralma işlemine ilişkin bir rekabet yasağının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz 130 konusu yasağın y oğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma , sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma ve orantılılık kriterlerini sağlaması gerekmektedir. Yukarıda aktarılan rekabet yasağının, yoğunlaşma işlemi ile doğrudan ilgili ve gerekli olduğu ve sadece tara flar bakımından bağlayıcı olduğu kanaatine varılmıştır. Orantılılık kriteri açısından bakıldığında, taraflara getirilen rekabet yasağının yalnızca devre konu hizmetleri kapsadığı anlaşılmıştır. Süre açısından ise herhangi bir sınırla ma getirilmemiştir. Diğer bir deyişle , rekabet yasağı Sözleşme sona erdikten sonra dahi geçerli olaca ktır. Bu çerçevede rekabet 140 etmeme yükümlülüğünü ihtiva eden sözleşme hükmünün yan sınırlama olarak değerlendirilebilmesi için, yükümlülük süresinin ortak kontrolün devamı müddet ince geçerli olacak şekilde değiştirilmesi ger eklidir. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun 150 maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylec e ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, 2. Hissedarlar Sözleşmesi nin 14. maddesinde düzenlenen rekabet etmeme yükümlülüğünün süresinin , tarafların FFK Fon Finansal Kiralama A.Ş. de ortak 08-33/428 -153 5 kontrol lerinin devam ettiği süre ile sınırlandırılması halinde yan sınırlama sayılarak bil dirim konusu işleme izin veril mesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.