2023/272515 İhale Kayıt Numaralı "12 AYLIK MALZEME DAHİL YEMEK HAZIRLAMA, DAĞITIM VE SONRASI HİZMETLERİ" İhalesi
Toplantıya Katılan Üyeler BAŞVURU SAHİBİ: Garp Yemek Taşımacılık İnş. Tem. San. Tic. Ltd. Şti. İHALEYİ YAPAN İDARE: Kocaeli İl Sağlık Müdürlüğü BAŞVURUYA KONU İHALE: 2023/272515 İhale Kayıt Numaralı “ 12 Aylık Malzeme Dahil Yemek Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri ” İhalesi KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME: Kocaeli İl Sağlık Müdürlüğü tarafından 25.04.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “ 12 Aylık Malzeme Dahil Yemek Hazırlama, Dağıtım ve Sonrası Hizmetleri ” ihalesine ilişkin olarak Garp Yemek Taşımacılık İnş. Tem. San. Tic. Ltd. Şti. nin 17.04.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 25.04.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 08.05.2023 tarih ve 92040 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 08.05.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. Başvuruya ilişkin olarak 2023/622 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir. KARAR: Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi. İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Teknik Şartname’nin “Pişirme, Dağıtım, Kontrol ve Hijyen” başlıklı 2.4’üncü maddesinde “ aa. Sağlık tesislerimizin yemekhanelerinde elektronik kart sistemi uygulanmaktadır. Yemek yiyecek olan personel kartlı turnike sistemine kart basmak suretiyle yemeğini almakta ve yemektedirler. Bu şartnamede tanımlı yemek yiyecek kişilerin (personel, stajyer öğrenci gibi) yedikleri yemek miktarı otomasyon sisteminden hastane idaresince çıkartılarak firmanın hak edişine eklenecektir. Hasta ve refakatçiler için ise yemek dağıtımına refakat eden sorumlu hemşire tarafından tutulan yemek dağıtım tutanağı üzerinden hesaplama yapılarak ilgili ödeme hak edişe dahil edilecektir, hasta ve refakatçiler için kart basma/barkotlu sistem/vb. elektronik sistem kurulması durumunda yüklenici firmalar bu sistem üzerinden hak ediş almayı kabul etmiş sayılırlar. Yenilen yemek sayısı üzerinden ödeme yapılacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, anılan düzenlemeden ve ihale kapsamındaki diğer dokümanlardan yapılacak iş kapsamında öğün ve yer ayrımı belirlenmek suretiyle detaylı bir şekilde sayı belirtildiği, yüklenicinin belirtilen öğün ve sayıda yemek hizmeti vermesinin idarece beklendiği, bu durumda, verilecek yemek sayısının dolayısıyla yüklenici tarafından yapılacak yemek miktarının belirli olmasına rağmen, ödeme için elektronik kart sistemi ve turnikeden geçen kişi sayısının yani gerçekte yemek yiyen kişi sayısının esas alınmasının, yüklenici açısından hakkaniyetli olmayacağı, yemeklerin hazır olmasından sonra yüklenici dışında gelişen bir sebeple belirlenen sayıdan az yemek yenmesinin sorumluluğunun yüklenicide olamayacağı, idarece sadece yenilen yemek kadar ödeme yapılacağı, bu şekilde yapılacak ödemenin yüklenici yönünden külfete ve taraflar arasında ihtilaflara yol açacağı ve belirtilen hususun mevzuata aykırı olduğu iddia edilmiştir. Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir. 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeler Kanunu’nun “Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesi” başlıklı 24’üncü maddesinde “ Mal ve hizmet alımlarıyla yapım sözleşmelerinde, öngörülemeyen durumlar nedeniyle bir iş artışının zorunlu olması halinde, artışa konu olan iş; a) Sözleşmeye esas proje içinde kalması, b) İdareyi külfete sokmaksızın asıl işten ayrılmasının teknik veya ekonomik olarak mümkün olmaması, Şartlarıyla, anahtar teslimi götürü bedel ihale edilen yapım işlerinde sözleşme bedelinin % 10'una, birim fiyat teklif almak suretiyle ihale edilen mal ve hizmet alımlarıyla yapım işleri sözleşmelerinde ise % 20 'sine kadar oran dahilinde, süre hariç sözleşme ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde aynı yükleniciye yaptırılabilir. … Sözleşme bedelinin % 80'inden daha düşük bedelle tamamlanacağı anlaşılan işlerde, yüklenici işi bitirmek zorundadır. Bu durumda yükleniciye, yapmış olduğu gerçek giderleri ve yüklenici kârına karşılık olarak, sözleşme bedelinin % 80'i ile sözleşme fiyatlarıyla yaptığı işin tutarı arasındaki bedel farkının % 5'i geçici kabul tarihindeki fiyatlar üzerinden ödenir .” hükmü, Başvuruya konu ihaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın; a) Adı: MALZEME DAHİL YEMEK HAZIRLAMA, DAĞITIM VE SONRASI HİZMETLERİ İHALESİ b) Türü: Hizmet alımı c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır. d) Kodu: e) Miktarı: Toplam Öğün Sayısı: 1.958.300 Normal Yemek: 1.294.200 Diyet Yemek: 199.200 Normal Kahvaltı: 367.300 Diyet Kahvaltı: 97.600 Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır. f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Kocaeli İl Sağlık Müdürlüğüne bağlı (teknik şartnamede tanımlı) sağlık tesislerdir.” düzenlemesi, Başvuruya konu ihaleye ait Teknik Şartname’nin “Pişirme, Dağıtım, Kontrol ve Hijyen” başlıklı 2.4’üncü maddesinde “… aa. Sağlık tesislerimizin yemekhanelerinde elektronik kart sistemi uygulanmaktadır. Yemek yiyecek olan personel kartlı turnike sistemine kart basmak suretiyle yemeğini almakta ve yemektedirler. Bu şartnamede tanımlı yemek yiyecek kişilerin (personel, stajyer öğrenci gibi) yedikleri yemek miktarı otomasyon sisteminden hastane idaresince çıkartılarak firmanın hak edişine eklenecektir. Hasta ve refakatçiler için ise yemek dağıtımına refakat eden sorumlu hemşire tarafından tutulan yemek dağıtım tutanağı üzerinden hesaplama yapılarak ilgili ödeme hak edişe dahil edilecektir, hasta ve refakatçiler için kart basma/barkotlu sistem/vb. elektronik sistem kurulması durumunda yüklenici firmalar bu sistem üzerinden hakediş almayı kabul etmiş sayılırlar. Yenilen yemek sayısı üzerinden ödeme yapılacaktır. bb.Yükleniciye, yemek servis edilmeden 1 gün önce yemek yiyecek kişi sayısı bildirilecektir. Yüklenicinin servise sunacağı yemek sayısı idarenin vermiş olduğu bir gün önceki yemek yiyen personel, hasta ve refakatçı sayıları olabileceğinden firma bu sayılarda artma ve azalmayı kabul etmiş olacak ve önlemini alarak yemek hizmetini kimseyi mağdur etmeden sürdürecektir. Yemek yiyecek kişi sayısını belirten rasyon tesliminden sonra ek rasyon düzenlenmesi gerekli durumlarda firmaya teslim edilerek gerekli bildirimde bulunulacaktır. Yemek hizmeti verilen kurumlardan yataklı tedavi hizmeti verilenlerde belirtilen günlük yemek tabldot sayılarının hastalara bağlı olarak sürekli değişkenlik göstereceği yüklenici firma tarafından göz önünde tutulacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır. İhale konusu işin malzeme dâhil yemek pişirme, dağıtım ve sonraki hizmetler olduğu, şikâyete konu ihalenin sonucunda ihale üzerinde bırakılacak olan istekliyle her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatların miktarlarla çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat sözleşme imzalanacağı, iddia konusu Teknik Şartname düzenlemesinden ise yükleniciye ödemenin yenilen öğün sayısı üzerinden yapılacağının anlaşıldığı, Yapılan incelemeler neticesinde, ihale konusu iş süresince ihtiyaç duyulan toplam yemek adedinin ihale dokümanında düzenlendiği, istekliler tarafından tekliflerin idarece ihale dokümanında belirlenen öğün miktarlarına göre oluşturulacağı, sözleşmenin yürütülmesi aşamasında ise yemek yiyecek kişi sayısının değişebileceği, yenilen yemek sayısında oluşabilecek değişimler göz önünde bulundurularak dağıtımı yapılan yemek sayısı üzerinden ödeme yapılacağının düzenlendiği, aksi takdirde idarenin faydalanmadığı hizmetin bedelini ödeyerek kamu zararına sebebiyet verileceği, ihale konusu alanda faaliyet gösteren ve bu alanda tecrübe sahibi olan basiretli tacirlerin bu hususları göz önünde bulundurarak tekliflerini hazırlayabilecekleri ayrıca 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 24’üncü maddesi gereğince birim fiyat sözleşmelerde süre hariç ve ihale dokümanındaki hükümler çerçevesinde %20 iş artışı yapılabileceği, ilaveten sözleşme bedelinin %80’inden daha düşük bedelle işin tamamlanacağının anlaşılması durumunda yükleniciye kârına karşılık olarak, sözleşme bedelinin % 80'i ile sözleşme fiyatlarıyla yaptığı işin tutarı arasındaki bedel farkının % 5'inin geçici kabul tarihindeki fiyatlar üzerinden ödeneceğinin anlaşıldığı, dolayısıyla birim fiyat ile sözleşmeye bağlanan işlerde iş artışı ve iş azalışının olabileceği ve bu minvalde idare tarafından yükleniciye ödemenin yenilen öğün üzerinden ödeme yapılmasında mevzuat açısından bir aykırılık bulunmadığı görüldüğünden başvuru sahibinin iddiasını yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır. Diğer yandan 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır. Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde " başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması " koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı sonucuna varılmıştır. Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere, Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine, Oybirliği ile karar verildi.