2023/29069 İhale Kayıt Numaralı "KURU GIDA VE ŞARKÜTERİ ÜRÜNLERİ MAL ALIMI" İhalesi
Toplantıya Katılan Üyeler BAŞVURU SAHİBİ: Altundallar Gıda Medikal Tekstil Tem. İnş. Taah. Nak. San. Tic. Paz. Ltd. Şti. , İHALEYİ YAPAN İDARE: Kırşehir Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğü , BAŞVURUYA KONU İHALE: 2023/29069 İhale Kayıt Numaralı “ Kuru Gıda ve Şarküteri Ürünleri Mal Alımı ” İhalesi KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME: Kırşehir Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğü tarafından 02.02.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “ Kuru Gıda ve Şarküteri Ürünleri Mal Alımı ” ihalesine ilişkin olarak Altundallar Gıda Medikal Tekstil Tem. İnş. Taah. Nak. San. Tic. Paz. Ltd. Şti. nin 17.01.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 18.01.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 26.01.2023 tarih ve 75834 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 26.01.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. Başvuruya ilişkin olarak 2023/189-01 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir. KARAR: Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi. İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 1) İhale İlanı’nın 4’üncü maddesinde yer alan düzenlemelerle İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde yer alan düzenlemelerin rekabeti daraltıcı nitelikte ve eşitlik ilkesine aykırı olduğu, söz konusu belgelerin ekonomik açıdan en avantajlı ilk iki istekliden teyit aşamasında istenmesinin kamu ihale mevzuatına aykırı olduğu, Anılan düzenlemelerde ihaleye teklif verecek isteklilerin üretici firma gıda üretim sertifikasına ve gıda sicil sertifikasına sahip olması, ayrıca HACCP ve İSO 22000:2005 belgelerinden birine sahip olması gerektiği düzenlemesinin yer aldığı, söz konusu belgelerin mal tesliminde muayene komisyonuna teslim edileceği düzenlenmiş iken aynı maddenin sonunda ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci olan isteklilerden ihale sonrasında belge teyit aşamasında anılan belgelerin isteneceği düzenlenmesinin yer aldığı, belgelerin ihalenin hangi aşamasında sunulacağının anlaşılamadığı, dolayısıyla ihale dokümanındaki düzenlemenin çelişkili olduğu ve isteklileri tereddüde düşüreceği, 2) İhale İlanı ve İdari Şartname’de yer alan “HACCP ve İSO 22000:2005 belgelerinden birine sahip olacaktır” düzenlemelerinin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 54’üncü maddesinde yer alan açıklamalara aykırı olduğu, söz konusu düzenlemelerde yer alan belgelerin Kamu İhale Genel Tebliği’nin 54’üncü maddesine göre idare tarafından istenilemeyeceği, 3) İhale İlanı ve İdari Şartname’de “Ürünler Sözleşme imzalandıktan sonra 3 (üç ay) boyunca İdarenin ihtiyaçlarına göre günlük, telefonla ya da mail ortamında verilecek siparişle ve peyderpey olarak alınacağından ve teslim alınacak malzemelerin idarece sipariş verildiği gün, mesai saatleri içerisinde ve siparişin verilmesinden en geç iki saat içerisinde teslim edilmesi (Gıda güvenliği, bozulma, zehirlenme vs. etkenler) gerektiğinden dolayı ihaleye katılacak olan gerçek ve tüzel kişilerin Kırşehir ili sınırları içerisinde kendine ait ruhsatlı bir işyeri bulundurma zorunluluğu vardır.” düzenlemelerinin yer aldığı, alımı yapılacak gıda ürünleri içerisinde sebze ve dondurulmuş ürünlerin bulunmayıp son kullanma tarihleri bulunan ürünlerin yer aldığı, bozulma ve zehirlenmeye ilişkin hangi işlemlerin yerine getirileceğinin mevzuat hükümleriyle açık olduğu, idare tarafından Kırşehir il sınırları içerisinde kendisine ait ruhsatlı iş yerinin istenmesinin belli bir firmayı işaret eder nitelikte olduğu, dolayısıyla anılan düzenlemelerin rekabeti daralttığı ve eşitlik ilkesine aykırı olduğu, 4) İdare tarafından şikayete verilen cevabın mevzuata aykırı olduğu, anılan cevapta baskı ve tehdit edici beyanların bulunduğu iddialarına yer verilmiştir. Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir. İhale süreci içerisinde başvuru konusu ihaleye ilişkin alınan 01.02.2023 tarihli ve 2023/UM.II-261 sayılı Kamu İhale Kurulu kararı ile “Başvurunun reddine” karar verildiği, Söz konusu Kurul kararında başvuru sahibinin itirazen şikâyet dilekçesinde yer verilen iddialarına ilişkin “… Bu itibarla, yukarıda aktarılan tespit ve değerlendirmeler bir arada değerlendirildiğinde ihale dokümanına yönelik şikâyette bulunan başvuru sahibi tarafından İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8’inci maddesinin onbirinci fıkrasında yer alan “… EKAP üzerinden e-imza kullanılarak (e-şikayet) gönderilen dilekçelerde ise ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğine ilişkin EKAP’ta yer alan belge veya bu belgeye ait bilgiler dilekçe ekine EKAP’tan aktarılır.” hükmü gereği şikâyet dilekçesi ekinde yer verilmesi gereken ihale konusu alanda faaliyet gösterildiğini tevsik eden belgeye ilişkin bilgilerin belirtilmediği, ayrıca şikâyet dilekçesi ekinde yer alan “Faaliyet Konusu İşe İlişkin Belgeler” başlıklı belgede yer alan teyit adresinden ve “Ticaret Sicili Bilgileri Sorgulama Sonucu” başlıklı belgedeki bilgilerden söz konusu kişinin faaliyet konularına ilişkin bilgilere ulaşılamadığı da dikkate alındığında, şikâyet başvurusunun anılan Yönetmelik’in aktarılan fıkrasına uygun olmadığı sonucuna varıldığından, başvurunun 4734 sayılı Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi uyarınca reddedilmesi gerekmektedir.” ifadelerine yer verilmek suretiyle “Başvurunun reddine” karar verildiği, Anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada, Ankara 5. İdare Mahkemesinin 28.04.2023 tarihli ve E:2023/426 ve K:2023/811 sayılı kararında “… Şikâyet başvurusunda bulunan davacının, şikâyet ekine, ihale konusu alanda faaliyet gösterdiğine ilişkin belge eklemesi zorunluluğu bulunmaktaysa da, şikâyet başvurusunun işin esasının incelenmesi suretiyle reddedildiği de gözetilerek, şikayet dilekçesi ekinde yer alan "Faaliyet Konusu İşe İlişkin Belgeler" başlıklı belgede teyit adresi olarak, 23 Şubat 2022 tarihli 10523 sayılı Ticaret Sicili Gazetesinin 480'inci sayfasına atıf yapıldığı dolayısıyla davacı şirketin başvurusunda faaliyet konusu işe ilişkin belgede verdiği bilgiler üzerinden, faaliyet konusu işe ilişkin bilgilere kolayca ulaşılabilme imkanı bulunduğu, kaldı ki mevzuatında bu hususun hangi belgelerle tevsik edileceği konusunda kısıtlayıcı bir belirleme de yapılmadığı, bu hususun ihaleye katılımı azaltacak biçimde dar yorumlanmaması, aksine rekabeti artıracak şekilde geniş yorumlanması gerektiği kanaatine ulaşılmıştır. Bu durumda, gerek belgelendirme yükümlülüğü yönünden şeklen kısıtlayıcı bir hüküm bulunmaması, gerekse de başvuru safahatı ile kaynakların verimli kullanılması ve rekabet ilkesi açısından, itirazen şikayet başvurusunun şekil yönünden reddine yönelik dava konusu işlemde hukuka uyarlık bulunmadığı sonucuna varılmıştır.” gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verildiği, Bu kapsamda alınan 24.05.2023 tarihli ve 2023/MK-118 sayılı Kurul kararında “1- Kamu İhale Kurulunun 01.02.2023 tarihli ve 2023/UM.II-261 sayılı kararının iptaline, 2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, başvuru sahibinin iddialarının esasının incelenmesine,” karar verildiği anlaşılmıştır. Söz konusu 24.05.2023 tarihli ve 2023/MK-118 sayılı Kurul kararı üzerine başvuru sahibinin iddialarının esas incelemesi yapılmıştır. 1) Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak: Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 10’uncu maddesinde “(1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. … (3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz. hükmü, Anılan Yönetmelik’in “Elektronik ihale” başlıklı 58/A maddesinde “İhaleler, e-teklif alınmak suretiyle bu maddeye uygun olarak yapılabilir. … Ekonomik açıdan en avantajlı teklifin tespitinde aşağıdaki esaslar dikkate alınır: a) Diğer tekliflere veya yaklaşık maliyete göre aşırı düşük tekliflerin bulunmadığı ihalelerde, geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen teklif sahiplerine; yeterlik bilgileri tablosunda beyan ettikleri bilgi ve belgelerden EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlar ile teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin tevsik edici belgeleri sunmaları, ayrıca ihale dokümanında öngörülmesi halinde numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerini vermeleri/kurulumlarını yapmaları için makul bir süre verilir. Beyan edilen bilgi/belgeler ve teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin tevsik edici belgeleri sunmayan istekliler ile numune ve/veya demonstrasyon işlemlerine ilişkin yükümlülüklerini yerine getirmeyen isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir, sunduğu belgeler ile katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin şartları sağlayamayan istekliler ile numune ve/veya demonstrasyon değerlendirmesi başarısız sonuçlanan isteklilerin teklifleri ise değerlendirme dışı bırakılır.” hükmü yer almaktadır. İhale İlanı’nın “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir. 4.1.1.3. İhale konusu malın satış faaliyetinin yerine getirilebilmesi için ilgili mevzuat gereğince alınması zorunlu izin, ruhsat veya faaliyet belgesi veya belgelerine ilişkin bilgiler: - Üretici firma “Gıda üretim sertifikası’na ve “Gıda sicil sertifikası’na sahip olacaktır. Ayrıca HACCP ve İSO 22000:2005 belgelerinden birine sahip olacaktır. Bu üç belge mal tesliminde muayene komisyonuna teslim edilecektir. - Bu şartnamede belirtilmeyen hususlar için TSE’ nün ilgili standardı ve Türk Gıda Kodeksi hükümleri geçerlidir. Üretici firma “Gıda üretim sertifikası’na ve “Gıda sicil sertifikası’na sahip olacaktır. Ayrıca HACCP ve İSO 22000:2005 belgelerinden birine sahip olacaktır. Bu üç belge mal tesliminde muayene komisyonuna teslim edilecektir. - Bu şartnamede belirtilmeyen hususlar için TSE’ nün ilgili standardı ve Türk Gıda Kodeksi hükümleri geçerlidir. -Tüm gıda maddelerinin ambalajları üzerinde Gıda Tarım ve Hayvancılık Bakanlığının gıda üretim izni bulunması şarttır. -Tüm gıda maddeleri üzerinde; Tarım ve Orman Bakanlığından üretim izinli olacak. -Ürünler Sözleşme imzalandıktan sonra 3 (üç ay) boyunca İdarenin ihtiyaçlarına göre günlük, telefonla ya da mail ortamında verilecek şiparişle ve peyderpey olarak alınacağından ve teslim alınacak malzemelerin idarece sipariş verildiği gün, mesai saatleri içerisinde ve siparişin verilmesinden en geç iki saat içerisinde teslim edilmesi (Gıda güvenliği, bozulma, zehirlenme vs. etkenler) gerektiğinden dolayı ihaleye katılacak olan gerçek ve tüzel kişilerin Kırşehir ili sınırları içerisinde kendine ait ruhsatlı bir işyeri bulundurma zorunluluğu vardır. Bu belgeler birinci ve ikinci avantajlı firmalardan ihale sonrasında belge teyit aşamasında istenecektir.” düzenlemesi yer almaktadır. İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir. … ı) - Üretici firma “Gıda üretim sertifikası’na ve “Gıda sicil sertifikası’na sahip olacaktır. Ayrıca HACCP ve İSO 22000:2005 belgelerinden birine sahip olacaktır. Bu üç belge mal tesliminde muayene komisyonuna teslim edilecektir. - Bu şartnamede belirtilmeyen hususlar için TSE’ nün ilgili standardı ve Türk Gıda Kodeksi hükümleri geçerlidir. Üretici firma “Gıda üretim sertifikası’na ve “Gıda sicil sertifikası’na sahip olacaktır. Ayrıca HACCP ve İSO 22000:2005 belgelerinden birine sahip olacaktır. Bu üç belge mal tesliminde muayene komisyonuna teslim edilecektir. -Bu şartnamede belirtilmeyen hususlar için TSE’ nün ilgili standardı ve Türk Gıda Kodeksi hükümleri geçerlidir. - Tüm gıda maddelerinin ambalajları üzerinde Gıda Tarım ve Hayvancılık Bakanlığının gıda üretim izni bulunması şarttır. - Tüm gıda maddeleri üzerinde; Tarım ve Orman Bakanlığından üretim izinli olacak. - Ürünler Sözleşme imzalandıktan sonra 3 (üç ay) boyunca İdarenin ihtiyaçlarına göre günlük, telefonla ya da mail ortamında verilecek şiparişle ve peyderpey olarak alınacağından ve teslim alınacak malzemelerin idarece sipariş verildiği gün, mesai saatleri içerisinde ve siparişin verilmesinden en geç iki saat içerisinde teslim edilmesi (Gıda güvenliği, bozulma, zehirlenme vs. etkenler) gerektiğinden dolayı ihaleye katılacak olan gerçek ve tüzel kişilerin Kırşehir ili sınırları içerisinde kendine ait ruhsatlı bir işyeri bulundurma zorunluluğu vardır. Bu belgeler birinci ve ikinci avantajlı firmalardan ihale sonrasında belge teyit aşamasında istenecektir.” düzenlemesi, Anılan Şartname’nin “İhalenin karara bağlanması” başlıklı 30’uncu maddesinde “36.1. Aşırı düşük tekliflerin açıklama istenmeksizin reddedileceği ya da diğer tekliflere veya yaklaşık maliyete göre aşırı düşük tekliflerin bulunmadığı ihalelerde, geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen teklif sahiplerine; yeterlik bilgileri tablosunda beyan ettikleri bilgi ve belgelerden EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlar ile teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin tevsik edici belgeleri sunmaları, ayrıca ihale dokümanında öngörülmesi halinde numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerini vermeleri/kurulumlarını yapmaları için makul bir süre verilir. Beyan edilen bilgi/belgeler ve teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin tevsik edici belgeleri sunmayan istekliler ile numune ve/veya demonstrasyon işlemlerine ilişkin yükümlülüklerini yerine getirmeyen isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir, sunduğu belgeler ile katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin şartları sağlayamayan istekliler ile numune ve/veya demonstrasyon değerlendirmesi başarısız sonuçlanan isteklilerin teklifleri ise değerlendirme dışı bırakılır. Bu işlemlere ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve belirlenecek ise ikinci teklif sahibi tespit edilene kadar devam edilir.” düzenlemesi yer almaktadır. İtirazen şikayete konu edilen kuru gıda ve şarküteri ürünleri mal alımı ihalesinin elektronik ortamda gerçekleştirildiği, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin yukarıda aktarılan maddesi kapsamında diğer tekliflere veya yaklaşık maliyete göre aşırı düşük tekliflerin bulunmadığı ihalelerde, geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen teklif sahiplerine; yeterlik bilgileri tablosunda beyan ettikleri bilgi ve belgelerden EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlar ile teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin tevsik edici belgeleri sunmaları, ayrıca ihale dokümanında öngörülmesi halinde numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerini vermeleri/kurulumlarını yapmaları için makul bir süre verileceğinin açık bir şekilde hüküm altına alındığı anlaşılmıştır. Yapılan incelemede İhale İlanı’nın 4.1.1.3’üncü maddesi ile İdari Şartname’nin 7.1.u maddesinde ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci isteklilerden belirlenen belgelerin istenilmesinin aktarılan mevzuat maddesinin emredici hükmü olduğu dikkate alındığında başvuru sahibinin bu hususa ilişkin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır. Bununla birlikte İhale İlanı’nın 4.1.1.3’üncü maddesi ile İdari Şartname’nin 7.1.u maddesinde aktarılan belgelerin (Gıda üretim sertifikası, Gıda sicil sertifikası, HACCP/İSO 22000:2005) mal tesliminde muayene komisyonuna teslim edileceği düzenlenmiş iken, aynı maddelerin devamında “Bu belgeler birinci ve ikinci avantajlı firmalardan ihale sonrasında belge teyit aşamasında istenecektir.” düzenlemesine yer verildiği, söz konusu düzenlemede “bu belgeler” ifadesiyle hangi belgelerin kastedildiğinin açık bir şekilde belirtilmediği, İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde düzenlenen belgelerin yeterlik kriteri olacağı da dikkate alındığında anılan belgelerin ihale aşamasında mı yoksa sözleşme imzalandıktan sonra mı idareye sunulacağının somut bir şekilde anlaşılamadığı görülmüş, bu kapsamda anılan düzenlemelerin Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 10’uncu maddesinde yer alan “İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmüne aykırı olduğu değerlendirildiğinden başvuru sahibinin iddiasının bu kısmının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır. 2) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak: Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Mal Alımına İlişkin Özel Hususlar” bölümünde yer alan “Mal alımı ihalelerinde istenecek belgeler” başlıklı 54’üncü maddesinde “54.1. İdareler tarafından mal alımı ihalelerinde yeterliğin belirlenmesinde uyulacak ilkeler ve istenecek belgelere yönelik yapılacak düzenlemelerde, Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 26 ncı ve 27 nci maddeleri ile yeterlik kriterlerine ilişkin maddelerinde yer alan hükümler esas alınmalıdır. Ayrıca mesleki ve teknik yeterlik kriterleri ile bu kriterlere ilişkin belgelere yönelik yapılacak düzenlemelerde, alımın niteliği ve ilgili mevzuat göz önünde bulundurulmalıdır. 54.2. Ekonomik ve mali yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliğin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere istenecek belgeler aşağıdaki esaslara göre belirlenir: ... ö) Mal alımı ihalelerinde, Tehlike Analizi ve Kritik Kontrol Noktaları Yönetim Sistemi (HACCP), İş Sağlığı ve Güvenliği Yönetim Sistemi (OHSAS), Bilgi Teknolojisi-Bilgi Güvenliği Yönetim Sistemi, Gıda Güvenliği Yönetim Sistemi (ISO 22000), Sosyal Sorumluluk Standardı (SA 8000), İyi Hijyen Uygulamaları (GPP) sertifikaları istenmeyecektir.” açıklaması yer almaktadır. İhale İlanı’nın “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir. 4.1.1.3. İhale konusu malın satış faaliyetinin yerine getirilebilmesi için ilgili mevzuat gereğince alınması zorunlu izin, ruhsat veya faaliyet belgesi veya belgelerine ilişkin bilgiler: - Üretici firma “Gıda üretim sertifikası’na ve “Gıda sicil sertifikası’na sahip olacaktır. Ayrıca HACCP ve İSO 22000:2005 belgelerinden birine sahip olacaktır. Bu üç belge mal tesliminde muayene komisyonuna teslim edilecektir. - Bu şartnamede belirtilmeyen hususlar için TSE’ nün ilgili standardı ve Türk Gıda Kodeksi hükümleri geçerlidir. Üretici firma “Gıda üretim sertifikası’na ve “Gıda sicil sertifikası’na sahip olacaktır. Ayrıca HACCP ve İSO 22000:2005 belgelerinden birine sahip olacaktır. Bu üç belge mal tesliminde muayene komisyonuna teslim edilecektir. - Bu şartnamede belirtilmeyen hususlar için TSE’ nün ilgili standardı ve Türk Gıda Kodeksi hükümleri geçerlidir. -Tüm gıda maddelerinin ambalajları üzerinde Gıda Tarım ve Hayvancılık Bakanlığının gıda üretim izni bulunması şarttır. -Tüm gıda maddeleri üzerinde; Tarım ve Orman Bakanlığından üretim izinli olacak. -Ürünler Sözleşme imzalandıktan sonra 3 (üç ay) boyunca İdarenin ihtiyaçlarına göre günlük, telefonla ya da mail ortamında verilecek şiparişle ve peyderpey olarak alınacağından ve teslim alınacak malzemelerin idarece sipariş verildiği gün, mesai saatleri içerisinde ve siparişin verilmesinden en geç iki saat içerisinde teslim edilmesi (Gıda güvenliği, bozulma, zehirlenme vs. etkenler) gerektiğinden dolayı ihaleye katılacak olan gerçek ve tüzel kişilerin Kırşehir ili sınırları içerisinde kendine ait ruhsatlı bir işyeri bulundurma zorunluluğu vardır. Bu belgeler birinci ve ikinci avantajlı firmalardan ihale sonrasında belge teyit aşamasında istenecektir.” düzenlemesi yer almaktadır. İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın; a) Adı: Kuru Gıda ve Şarküteri Ürünleri Mal Alımı b) Türü: Mal alımı c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır. d) Kodu: e) Miktarı: Kırşehir Belediye Başkanlığı personel yemekhanesinde kullanılmak üzere 74 Kalem Kuru Gıda ve Şarküteri Ürünleri Mal Alımı Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır. f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: Kırşehir Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğü Yemekhanesi” düzenlemesi, Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir. … ı) - Üretici firma “Gıda üretim sertifikası’na ve “Gıda sicil sertifikası’na sahip olacaktır. Ayrıca HACCP ve İSO 22000:2005 belgelerinden birine sahip olacaktır. Bu üç belge mal tesliminde muayene komisyonuna teslim edilecektir. - Bu şartnamede belirtilmeyen hususlar için TSE’ nün ilgili standardı ve Türk Gıda Kodeksi hükümleri geçerlidir. Üretici firma “Gıda üretim sertifikası’na ve “Gıda sicil sertifikası’na sahip olacaktır. Ayrıca HACCP ve İSO 22000:2005 belgelerinden birine sahip olacaktır. Bu üç belge mal tesliminde muayene komisyonuna teslim edilecektir. -Bu şartnamede belirtilmeyen hususlar için TSE’ nün ilgili standardı ve Türk Gıda Kodeksi hükümleri geçerlidir. - Tüm gıda maddelerinin ambalajları üzerinde Gıda Tarım ve Hayvancılık Bakanlığının gıda üretim izni bulunması şarttır. - Tüm gıda maddeleri üzerinde; Tarım ve Orman Bakanlığından üretim izinli olacak. - Ürünler Sözleşme imzalandıktan sonra 3 (üç ay) boyunca İdarenin ihtiyaçlarına göre günlük, telefonla ya da mail ortamında verilecek şiparişle ve peyderpey olarak alınacağından ve teslim alınacak malzemelerin idarece sipariş verildiği gün, mesai saatleri içerisinde ve siparişin verilmesinden en geç iki saat içerisinde teslim edilmesi (Gıda güvenliği, bozulma, zehirlenme vs. etkenler) gerektiğinden dolayı ihaleye katılacak olan gerçek ve tüzel kişilerin Kırşehir ili sınırları içerisinde kendine ait ruhsatlı bir işyeri bulundurma zorunluluğu vardır. Bu belgeler birinci ve ikinci avantajlı firmalardan ihale sonrasında belge teyit aşamasında istenecektir.” düzenlemesi yer almaktadır. İtirazen şikayete konu ihalenin “Kuru Gıda ve Şarküteri Ürünleri Mal Alımı” olduğu, Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Mal Alımına İlişkin Özel Hususlar” bölümünde yer alan “Mal alımı ihalelerinde istenecek belgeler” başlıklı 54’üncü maddesinde mal alımı ihalelerinde, idare tarafından Tehlike Analizi ve Kritik Kontrol Noktaları Yönetim Sistemi (HACCP) ve Gıda Güvenliği Yönetim Sistemine (ISO 22000) ilişkin belgeler ve sertifikaların yeterlik kriteri olarak istenmeyeceğinin açık olarak belirtildiği görülmüştür. Bu kapsamda, mal alımı niteliğinde olan mevcut ihalede her ne kadar mal tesliminde muayene komisyonuna teslim edileceği belirtilerek yeterlik kriteri olmadığı belirtilen Tehlike Analizi ve Kritik Kontrol Noktaları Yönetim Sistemi (HACCP) ve Gıda Güvenliği Yönetim Sistemine (ISO 22000) ilişkin belgelerin ilk iddiada aktarıldığı üzere “Bu belgeler birinci ve ikinci avantajlı firmalardan ihale sonrasında belge teyit aşamasında istenecektir.” düzenlemesiyle yeterlik kriteri olarak düzenlendiğinin anlaşıldığı, dolayısıyla anılan düzenlemeler arasında çelişki olduğu açıktır. Ayrıca, Kamu İhale Genel Tebliği’nde yer alan açıklamalar kapsamında Tehlike Analizi ve Kritik Kontrol Noktaları Yönetim Sistemi (HACCP) ve Gıda Güvenliği Yönetim Sistemine (ISO 22000) belgelerinden birinin yeterlik kriteri olarak istenilmesinin kamu ihale mevzuatına aykırı olacağı, dolayısıyla ilk iddiada aktarıldığı şekliyle İhale İlanı’nın 4’üncü ve İdari Şartname’nin 7’nci maddelerinde yer alan çelişkili düzenlemeler de dikkate alındığında başvuru sahibinin iddiasının yerinde olduğu sonucuna varılmıştır. 3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak: 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel İlkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü, Anılan Kanun’un “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. Ancak, mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin özelliği nedeniyle idarelerce hazırlanmasının mümkün olmadığının ihale yetkilisi tarafından onaylanması kaydıyla, teknik şartnameler bu Kanun hükümlerine göre hazırlattırılabilir.” hükmü yer almaktadır. Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Makine, teçhizat ve diğer ekipmana ilişkin belgeler, imalat belgeleri ve kapasite raporu” başlıklı 40’ıncı maddesinde “Makine, teçhizat ve diğer ekipman yeterlik kriteri olarak belirlenemez. Ancak, özel imalat süreci gerektiren ihalelerde kendi malı olması gerekli görülen makine, teçhizat ve diğer ekipman fiyat dışı unsur olarak belirlenebilir…” hükmü yer almaktadır. Sözleşme Tasarısı’nın “Yüklenicinin yükümlülükleri” başlıklı 16’ncı maddesinde “… 16.7.4. -Söz konusu gıda maddelerinin son kullanma sürelerinin, kuru gıdalar için en az 1 yıl depolamaya müsait olması gerekmektedir. -Teslim alındıktan sonra, ürünün son kullanma süresi içinde bozulması, kurtlanması vs. durumlarda, yüklenici durum kendisine bildirildikten sonra, en geç yedi ( 7 ) gün içerisinde ürünü uygun olanı ile değiştirecektir, Aksi durumda idare yükleniciye herhangi bir tebligat yapmaksızın, uygun olan ürünü yüklenici namına piyasadan temin eder ve bedelini yüklenici ödemeyi kabul eder.” düzenlemesi yer almaktadır. İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın; a) Adı: Kuru Gıda ve Şarküteri Ürünleri Mal Alımı b) Türü: Mal alımı c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır. d) Kodu: e) Miktarı: Kırşehir Belediye Başkanlığı personel yemekhanesinde kullanılmak üzere 74 Kalem Kuru Gıda ve Şarküteri Ürünleri Mal Alımı Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır. f) İşin yapılacağı/teslim edileceği yer: Kırşehir Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğü Yemekhanesi” düzenlemesi, Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir. … ı) - Ürünler Sözleşme imzalandıktan sonra 3 (üç ay) boyunca İdarenin ihtiyaçlarına göre günlük, telefonla ya da mail ortamında verilecek şiparişle ve peyderpey olarak alınacağından ve teslim alınacak malzemelerin idarece sipariş verildiği gün, mesai saatleri içerisinde ve siparişin verilmesinden en geç iki saat içerisinde teslim edilmesi (Gıda güvenliği, bozulma, zehirlenme vs. etkenler) gerektiğinden dolayı ihaleye katılacak olan gerçek ve tüzel kişilerin Kırşehir ili sınırları içerisinde kendine ait ruhsatlı bir işyeri bulundurma zorunluluğu vardır. Bu belgeler birinci ve ikinci avantajlı firmalardan ihale sonrasında belge teyit aşamasında istenecektir.” düzenlemesi yer almaktadır. Teknik Şartname’nin “Önemli Notlar” başlıklı bölümünde “Ürünler Sözleşme imzalandıktan sonra 3 (üç ay) boyunca İdarenin ihtiyaçlarına göre günlük, telefonla ya da mail ortamında verilecek şiparişleve peyderpey olarak alınacağından ve teslim alınacak malzemelerin idarece sipariş verildiği gün, mesai saatleri içerisinde ve siparişin verilmesinden en geç iki saat içerisinde teslim edilmesi (Gıda güvenliği, bozulma, zehirlenme vs. etkenler) gerektiğinden dolayı ihaleye katılacak olan gerçek ve tüzel kişilerin Kırşehir ili sınırları içerisinde kendine ait ruhsatlı bir işyeri bulundurma zorunluluğu.” düzenlemesi yer almaktadır. Aktarılan mevzuat hükümlerinden tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın yeterlik kriteri olarak belirlenemeyeceği, işin niteliğinin gerektirdiği hallerde, ihale konusu işin yürütülebilmesi için kendi malı olması gerekli görülen tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipmanın fiyat dışı unsur olarak belirlenebileceği anlaşılmıştır. Yukarıda yer verilen ihale dokümanı düzenlemeleri ile işin Kırşehir Belediye Başkanlığı Kültür ve Sosyal İşler Müdürlüğü yemekhanesinde yapılacağı, ihaleye katılacak olan gerçek ve tüzel kişilerin Kırşehir ili sınırları içerisinde kendine ait ruhsatlı bir işyeri bulundurma zorunluluğunun olduğu, buna ilişkin belgelerin ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci isteklilerden ihale sonrasında belge teyit aşamasında isteneceği, söz konusu düzenlemenin İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde yeterlik kriteri olarak düzenlendiği anlaşılmıştır. Tüm düzenlemeler bir arada değerlendirildiğinde idare tarafından isteklilerce sunulması istenen Kırşehir ili sınırları içerisinde kendine ait ruhsatlı bir işyeri bulundurma zorunluluğunun isteklilerin işyerinin kendi malı olması şartını ortaya çıkardığı, anılan hususa ilişkin kendi malı olması koşulunun aranmasının Kırşehir dışından ihaleye katılım sağlayacak isteklilerin ihaleye katılımının önüne geçeceği, dolayısıyla söz konusu düzenlemenin rekabeti engelleyici ve katılımı daraltıcı nitelikte olduğu, ayrıca yukarıda aktarılan Kanun’un temel ilkeleri arasında sayılan rekabet ve eşit muamele ilkelerine aykırılık teşkil ettiği anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiası yerinde olduğu sonucuna varılmıştır. 4) Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak: 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “… İdare, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikayetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz. Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunulabilir...” hükmü yer almaktadır. Yukarıda aktarılan Kanun hükmüne göre idarenin, şikayet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alması gerektiği, başvuru sahibi tarafından 17.01.2023 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu, idarenin 18.01.2023 tarihli şikayete cevabında “İhale teknik şartnamesi, Yemekhane Biriminin özellikli ve öncelikli olarak çalışma şekil ve şartları nedeni ile yukarıda bahsedilen yasal çerçeve doğrultusunda oluşturulmuştur. Örneğin Nevşehir İlinde faaliyet gösteren bir firmadan yola çıkılacak olursa Kırşehir-Nevşehir arası 94,6 km olduğu, bu yolun yaklaşık 1 saat 21 dakika sürdüğü değerlendirildiğinde yukarıda bahsedilen teknik şartnamede yer alan hususun doğruluğu ve idarenin ihtiyaçlarını 4734 Sayılı Kamu İhale Kanunu, Temel ilkeler bölümü Madde 5 te yar alan ... ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur. İlkesini de karşılamaktadır. Diğer yandan şikayet başvurunuzun özellikle 5. Sayfası 9. Paragrafında yer alan ‘'Kırşehir İlinde faaliyet gösteren belli bir firmayı işaret edilerek çıkılan bir ihale olduğu” ibaresi Belediye Başkanlığımızı töhmet altında bıraktığı, Kurumumuzun imajını, manevi haklarını zedelediği de açık bir isnattır. Bu yazılı beyanınız TCK Madde 267 İftira Suçu, TCK Madde 235 İhaleye Fesat Karıştırma Suçu, TCK 271 Suç Uydurma ve sair suçların konusu içinde yer almaktadır. Bilgi ve ilginiz dahilinde ihale konusunda Belediye Başkanlığımız ve personeline ilişkin elinizde bulunan Türkiye Cumhuriyeti yasalarına aykırı suça konu her ne var ise Yüce Türk Mahkemelerine ve Cumhuriyet Başsavcılıklarına ihbar etmenizi rica ederiz. İhale edilmemiş, sözleşmesi imzalanmamış, malı teslim alınmamış bir ihale hakkındaki yazılı başvurunuzda geçen ifadeleri talihsiz bir beyan olarak karşılamaktayız. İhalemizin aynı şekil ve şartlar altında sürdürüleceği hususundaki kararlılığımızı bildirir, saygılar sunarız.” gerekçesiyle şikayet başvurusunu reddettiği, idarenin kararının 20.01.2023 tarihinde başvuru sahibine bildirildiği ve başvuru sahibinin 26.01.2023 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan dilekçesi ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunduğu anlaşılmıştır. Yapılan incelemede idare tarafından anılan Kanun’da belirtilen süre içerisinde ve gerekçeli olarak başvuru sahibine cevap verildiği ve şikayet başvurusunun reddedildiği, başvuru sahibinin Kuruma süresi içerisinde itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu ve iddialarının esasına yönelik incelemenin herhangi bir hak kaybına uğramaksızın yapıldığı dikkate alındığında anılan iddianın yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır. 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır. Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde " başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması " koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır. Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir. Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere, Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline, Oybirliği ile karar verildi.