Ceza Genel Kurulu 2011/5-83 E. , 2011/84 K. "" İtirazname : 2010/332917 Yargıtay Dairesi : 5. Ceza Dairesi Nitelikli cinsel saldırı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarına yardım etmeden sanık T.C. G.’ın, 5237 sayılı TCY’nın 102/2, 3-d, 5, 39/1, 62 ve 53. maddeleri uyarınca 5 yıl 10 ay hapis, 5237 TCY’nın 109/2, 3-a, 5, 39/1, 62 ve 53. maddeleri uyarınca 3 yıl 9 ay hapis cezasıyla cezalandırılmasına ilişkin, Kadıköy 2. Ağır Ceza Mahkemesince verilen 02.12.2008 gün ve 1…
**Ceza Genel Kurulu 2011/5-83 E. , 2011/84 K.** **"İçtihat Metni"** İtirazname : 2010/332917 Yargıtay Dairesi : 5. Ceza Dairesi Nitelikli cinsel saldırı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarına yardım etmeden sanık T.C. G.’ın, 5237 sayılı TCY’nın 102/2, 3-d, 5, 39/1, 62 ve 53. maddeleri uyarınca 5 yıl 10 ay hapis, 5237 TCY’nın 109/2, 3-a, 5, 39/1, 62 ve 53. maddeleri uyarınca 3 yıl 9 ay hapis cezasıyla cezalandırılmasına ilişkin, Kadıköy 2. Ağır Ceza Mahkemesince verilen 02.12.2008 gün ve 115-348 sayılı hüküm, katılan vekili ve sanık müdafii tarafından temyiz edilmekle dosyayı inceleyen Yargıtay 5. Ceza Dairesince 09.07.2009 gün ve 5971-9430 sayı ile; “Dosya içeriğine, oluşa ve mevcut delillere göre sanık T.C. G.'ın suça katıldığına ilişkin mahkemenin kabulünde isabetsizlik bulunmadığından tebliğnamedeki bozma isteyen düşünceye iştirak edilmemiş olup eylemin bıçakla işlendiğine dair kabul ile sanıklar hakkında TCK’nun 102/3-d maddesi uygulandığı halde ayrıca aynı maddede düzenlenen ve koşulları gerçekleşmeyen ‘birden fazla kişi tarafından işlenmesi’ ibaresinin de yazılması sonuca etkili görülmemiştir” açıklamasıyla onanmıştır. Yargıtay C.Başsavcılığı ise 23.03.2011 gün ve 332917 sayı ile; “Başsavcılığımız ile Yüksek Daire arasındaki uyuşmazlık, sanık T.C. G.'ın, asli fail konumundaki T. G.'nun eylemine iştirakinin bulunup bulunmadığına ilişkindir. Öncelikle bu konudaki yasal düzenlemeyi hatırlamakta yarar bulunmaktadır. Türk Ceza Kanununun ‘Yardım etme’ başlığını taşıyan 39. maddesinin 2. bendinde yardım etme halleri şu şekilde sayılmıştır: (a) Suç işlemeye teşvik etmek veya suç işleme kararını kuvvetlendirmek veya fiilin işlenmesinden sonra yardımda bulunacağını vaat etmek. (b) Suçun nasıl işleneceği hususunda yol göstermek veya fiilin işlenmesinde kullanılan araçları sağlamak, (c) Suçun işlenmesinden önce veya işlenmesi sırasında yardımda bulunarak icrasını kolaylaştırmak. Yardım eden olarak sorumlu tutulabilmek için doktrinde ‘iştirak iradesi’ veya ‘iştirak kastı’ olarak nitelendirilen, bir suçun işleneceğini veya işlenmekte olduğunu bilerek ve sonucun gerçekleşmesini isteyerek, suçun işlenişine katılma amacıyla/iradesiyle hareket etmek gerekir. Taksirli bir davranış, yardım etme olarak kabul edilemez. Yine; madde kapsamında yardım etme, maddi veya manevi olarak ikiye ayrılmakta; manevi yardım olarak; suç işlemeye teşvik, suç işleme kararını kuvvetlendirme, fiilin işlenmesinden sonra yardım vaadinde bulunmak ve son olarak da suçun nasıl işleneceği konusunda yol göstermek şeklinde sayılmaktadır. Yasal çerçeveye ilişkin bu belirlemeler ışığında öncelikle belirtmek gerekir ki dosyada, sanığa atfedilebilecek, yardım etme olarak tanımlanabilecek hallerden hiçbiri bulunmamaktadır.