14. Ceza Dairesi 2018/5212 E. , 2018/5570 K. "İçtihat Metni" MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma HÜKÜM : Mahkumiyet İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü: Tüm dosya içeriği ve oluşa uygun kabule göre sanığın, mağdureyle cinsel ilişkide bulunurken zor kullandığına dair yeterli delil bulunmaması ve hükme esas alınmakla birlikte tek adli tıp uzmanı tarafından mağdure muayene
**14. Ceza Dairesi 2018/5212 E. , 2018/5570 K.** **"İçtihat Metni"** MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma HÜKÜM : Mahkumiyet İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü: Tüm dosya içeriği ve oluşa uygun kabule göre sanığın, mağdureyle cinsel ilişkide bulunurken zor kullandığına dair yeterli delil bulunmaması ve hükme esas alınmakla birlikte tek adli tıp uzmanı tarafından mağdure muayene edilmeksizin dosya üzerinden verilip "mağdurenin fiillerinin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama yeteneğinin yeterince gelişmemiş olduğunun kabulü gerektiği" şeklinde görüş içeren raporun hüküm kurmaya elverişli olmadığının anlaşılması karşısında, mağdurenin İstanbul Adli Tıp Kurumu ilgili ihtisas kuruluna sevk edilip suç tarihi itibariyle akıl hastalığı veya akıl zayıflığı bulunup bulunmadığı, varsa bu durumun hekim olmayanlar ile çevresinde yaşayanlar ve kendisini tanıyanlarca anlaşılıp anlaşılamayacağı, beyanlarına itibar edilip edilemeyeceği, tespit edilen zeka durumunun kendisine yönelik cinsel istismar eyleminin hukuki anlam ve sonuçlarını algılama yeteneğine etkisi bulunup bulunmadığı, beden veya ruh bakımından mukavemete muktedir olup olmadığı hususlarında yeniden rapor aldırıldıktan sonra sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken, eksik araştırma ile yazılı şekilde hükümler kurulması, Kabule göre de; Hükümlerden sonra 02.12.2016 tarihinde yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanunun 13. maddesi ile TCK'nın 103. maddesinin yeniden düzenlenmesi karşısında, 5237 sayılı TCK'nın 7/2. madde-fıkrasındaki "Suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur" hükmü gözetilerek lehe olan hükmün önceki ve sonraki kanunların bütün hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi ve her iki kanunla ilgili uygulamanın denetime imkan verecek şekilde kararda gösterilmesinde zorunluluk bulunması, Çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan hüküm kurulurken önce 5237 sayılı TCK'nın 103/1, daha sonra 103/2. maddelerinin tatbiki suretiyle kademeli uygulama yapılması, ./.. Kanuna aykırı, sanık ile müdafilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK.nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 27.09.2018 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.