15. Hukuk Dairesi 2012/4085 E. , 2013/3090 K. "" Mahkemesi :Ticaret Mahkemesi Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davacı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü: - K A R A R - Dava, eser sözleşmesinin ayıplı ifası nedeni ile giderim bedeli ve sözleşmede kararlaştırılan cezai şart alacaklarının tahsili için yapılan ilâmsız icra takibine, itirazın iptâ…
**15. Hukuk Dairesi 2012/4085 E. , 2013/3090 K.** **"İçtihat Metni"** Mahkemesi :Ticaret Mahkemesi Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davacı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü: - K A R A R - Dava, eser sözleşmesinin ayıplı ifası nedeni ile giderim bedeli ve sözleşmede kararlaştırılan cezai şart alacaklarının tahsili için yapılan ilâmsız icra takibine, itirazın iptâli ve takibin devamı istemine ilişkindir. Mahkemece davanın reddine dair verilen karar davacı vekilince temyiz edilmiştir. 05.04.2010 tarihinde taraflarca imzalanan sözleşme ile davalı yüklenici davacı iş sahibinin işlettiği otelin yaz bahçesi ve açık havuz alanlarında çimlerin sökülüp yeni çimler için zeminin uygun hale getirilip dört mevsim yeşil çimin seriminin yapılması işini üstlenmiştir. Davalı yüklenicinin işi tamamlayıp teslim ettiği, kendisine 12.077,30 TL iş bedeli ödendiği sabittir. Dosya kapsamı ile davalının teslim ettiği çimlerde sararma, döşendiği alanda bozulma ve yabani otlar çıkmış olması nedeni ile eserin ayıplı olarak ifa edildiği, davacı iş sahibinin 11.08.2010 tarihli ihtarnamesiyle ayıp ihbarında bulunduğu, davalı yüklenicinin 24.08.2010 tarihli cevabi ihtarnamesi ile ayıbın kendi kusurundan kaynaklanmadığını savunmakla birlikte 2010 yılı Eylül ayı sonu ve Ekim ayının başı aralığında ara dikim ve ilaçlamayı yapmayı kabul ettiği, davacının 06.10.2010 tarihli talebi üzerine aynı tarihte mahallinde yaptırılan delil tespiti sonrası düzenlenen 08.10.2010 günlü bilirkişi raporuyla imalâtta ayıplar bulunduğu ve giderilmemiş olduğu anlaşılmaktadır. Sözleşme, tespit ve dava tarihinde yürürlükte bulunan 818 Sayılı Borçlar Kanunu'nun 360. maddesinde ayıp halinde iş sahibinin hakları, 1. fıkrada yapılan şeyin iş sahibinin kullanamayacağı ve nisfet kaidesine göre kabule icbar edilemeyeceği derecede kusurlu ve sözleşme şartlarına aykırı olması halinde eserin reddi ve yüklenicinin kusuru varsa zarar ve ziyan istenebilmesi, 2. fıkrasında ise ayıbın eserin reddini gerektirebilecek nitelikte olmaması halinde bedel tenzili ve işin tamiri büyük bir masrafı gerektirmiyorsa tamire mecbur etme, onarım masrafı ve yine yüklenicinin kusuru halinde zarar ve ziyan isteme şeklinde sayılmıştır. Buna göre davacı iş sahibi, süresinde ayıp ihbarında bulunduğu ve işin ayıplı yapıldığı da anlaşıldığından ayıbın niteliğine göre az yukarıda sayılan haklarını kullanabilir. Davacı, talebinde söküm ve yeniden yapım bedelini talep etmiş ise de bilirkişi kurulunun 06.09.2011 havale tarihli raporunda belirttiği ödediği bedeli isteyebileceğine dair mütalâasına karşı çıkmamıştır.