23. Hukuk Dairesi 2017/1172 E. , 2017/3093 K. "" MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi Taraflar arasındaki alacak, meni müdahale, tapu iptali ve tescil davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı asıl davanın kısmen, birleşen 2012/523 E. sayılı davanın kabulüne, birleşen 2007/641-2790 E. sayılı davaların reddine yönelik olarak verilen hükmün davacı-karşı davalı vekilince duruşmalı, davalı-karşı davacı vekilince duruşmasız olarak temyiz edilmesi üzerine …
**23. Hukuk Dairesi 2017/1172 E. , 2017/3093 K.** **"İçtihat Metni"** MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi Taraflar arasındaki alacak, meni müdahale, tapu iptali ve tescil davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı asıl davanın kısmen, birleşen 2012/523 E. sayılı davanın kabulüne, birleşen 2007/641-2790 E. sayılı davaların reddine yönelik olarak verilen hükmün davacı-karşı davalı vekilince duruşmalı, davalı-karşı davacı vekilince duruşmasız olarak temyiz edilmesi üzerine ilgililere çağrı kağıdı gönderilmişti. Belli günde davacı-karşı davalı vekili avukat ... ile davalı-karşı davacı vekili avukat ...'ün gelmiş olmalarıyla, duruşmaya başlanarak hazır bulunan avukatların sözlü açıklamaları dinlenildikten ve temyiz dilekçesinin süresinde olduğu anlaşıldıktan sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü. - KARAR - Asıl davada arsa sahibi davacı vekili, taraflar arasında 25.12.2002 tarihinde arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi imzalandığını, davalı yüklenicinin sözleşme gereği edimini tümü ile yerine getirmediğini, binanın projeye aykırı inşa edildiğini, süresinde bitirilmediğini, eksik teslim edilmesi sebebiyle müvekkilinin zarara uğradığını ileri sürerek, projeye aykırı duvarın yıkılması ile şimdilik 10.000,00 TL eksik iş bedeli ve kira tazmınatı alacağının tahsilini talep ve dava etmiş, 50.000,00 TL eksik iş bedeli ve 57.000,00 TL kira tazminatı alacağı olmak üzere toplam 107.000,00 TL'nin ticari faizi ile birlikte davalıdan tahsili yönünde asıl davasını ıslah etmiş, birleşen 2012/523 E. sayılı davada ise; 33.945,00 TL eksik iş bedelinin davalıdan tahsiline karar verilmesini talep etmiştir. Birleşen 2007/641 E. ve 2007/2790 E. sayılı davalarda davacı yüklenici vekili, müvekkilinin sözleşme edimlerini yerine getirdiğini, 25 ve 26 no'lu bağımsız bölümlerin sözleşmeye göre müvekkiline bırakılması gerektiğini ancak davalı arsa sahibinin devre yanaşmadığını, müvekkilinin kira kaybından dolayı zararının doğduğunu ileri sürerek, 25 ve 26 no'lu bağımsız bölümlerin arsa sahibi adına olan tapu kaydının iptali ile müvekkili adına tescillerine ve bu 2 taşınmaz yönünden şimdilik 2.000,00 TL kira alacağının yasal faizi ile davalıdan tahsilini talep ve dava etmiştir. Mahkemece iddia, savunma ve tüm dosya kapsamına göre; sözleşme gereği yüklenicinin edimini kısma yerine getirdiği, 83.945,00 TL'lik tutar yönünden eksik ediminin söz konusu olduğu, cezai şart isteminin seçimlik olduğu, davacı arsa sahibi ...'ın sözleşmenin ifasından vazgeçmediği dolayısıyla cezai şart talep edemeyeceği, söz konusu duvarın sözleşmeye uygun olması sebebiyle arsa sahibinin kal isteminin yerinde olmadığı, yüklenicinin henüz iskân ruhsatı almayarak eser yönünden edimini tümüyle yerine