2023/286785 İhale Kayıt Numaralı "AĞRI İL MİLLİ EĞİTİM MÜDÜRLÜĞÜNE DANIŞMANLIK HİZMETİ ALIM İŞİ" İhalesi
Toplantıya Katılan Üyeler BAŞVURU SAHİBİ: Mert DURSUN , İHALEYİ YAPAN İDARE: Ağrı İl Özel İdaresi Plan Proje Yatırım ve İnşaat Müdürlüğü , BAŞVURUYA KONU İHALE: 2023/286785 İhale Kayıt Numaralı “ Ağrı İl Milli Eğitim Müdürlüğüne Danışmanlık Hizmeti Alım İşi ” İhalesi KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME: Ağrı İl Özel İdaresi Plan Proje Yatırım ve İnşaat Müdürlüğü tarafından 13.04.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “ Ağrı İl Milli Eğitim Müdürlüğüne Danışmanlık Hizmeti Alım İşi ” ihalesine ilişkin olarak Mert Dursun ’un 18.04.2023 /24.04.2023 tarihlerinde yaptığı şikâyet başvurularının, idarenin 28.04.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 04.05.2023 tarih ve 91457 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 04.05.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. Başvuruya ilişkin olarak 2023/601 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir. KARAR: Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi. İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, 13.04.2023 tarihli ihale komisyonu kararında tekliflerinin brüt asgari ücretin %170’inin altında olduğundan değerlendirme dışı bırakıldığı, İdari Şartname’de yer alan düzenlemede ihale konusu işte fiyat farkı verileceğinin anlaşıldığı, dolayısıyla tekliflerinin bilinçli şekilde oluşturulduğu ve ihale üzerlerinde bırakılması halinde taahhüdü yerine getireceği, 18.04.2023 tarihinde idare tarafından başka bir istekli tarafından yapılan şikayet başvurusu üzerine yaklaşık maliyet hesaplamasına KDV dahil edildiği gerekçesiyle ihalenin iptaline karar verildiği, 24.04.2023 tarihinde taraflarınca idareye bir kez daha şikayet başvurusunda bulunulduğu, idare tarafından 26.04.2023 tarihinde alınan kararla ihalenin iptali kararının iptaline karar verildiği, söz konusu kararda yaklaşık maliyetin KDV dahil edilerek EKAP’a yüklenmiş olmasının istekliler açısından herhangi bir hak kaybına neden olmadığı, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde verilen kar hariç yaklaşık maliyetin sınır değer olarak kabul edildiği, bu kapsamda tekliflerinin sınır değerin altında olması gerekçesiyle Kamu İhale Genel Tebliğinin 78.29’uncu maddesi kapsamında değerlendirme dışı bırakılmasına karar verildiği, şikayet başvurularının detaylıca incelenmeksizin tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu, İhale konusu işin birim fiyatlı ve mühendislik danışmanlık hizmet alımı olduğu ve personel çalıştırılmasına dayalı olmayan bir hizmet alımı olduğu, Kamu İhale Genel Tebliği’nin ilgili maddeleri dikkate alındığında tekliflerinin sınır değerin üzerinde olduğunun görüleceği, ihale dokümanında işçi sayısına yer verilmiş olmakla birlikte ihale konusu iş kapsamında tam zamanlı veya kısmi zamanlı çalışma yapılıp yapılmayacağına yer verilmediğinden teklif bedelinin değerlendirilmesinde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında öngörülen asgari işçilik maliyeti tutarı ile kıyaslama yapılarak değerlendirme dışı bırakılmalarının ihale mevzuatına aykırı olduğu, Ayrıca, Ağ-Seda İnş. İth. İhr. San. Nak. Tic. Ltd. Şti.nin (yapmış olduğu şikayet başvurusu dikkate alındığında) yaklaşık maliyetin idarece EKAP sistemine KDV dahil edilerek yüklendiğine ilişkin nasıl bilgi sahibi olduğunun 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesinde göre değerlendirilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir. A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir. 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü, Anılan Kanun’un “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “Bu Kanun kapsamındaki idarelerce mal veya hizmet alımları ile yapım işleri için ihaleye çıkılmadan önce aşağıda belirtilen hususlara uyulması zorunludur: … e) 1 ) 5018 sayılı Kanuna ekli (I), (II), (III) ve (IV) sayılı cetvellerde yer alan kamu idareleri (MİT Müsteşarlığı hariç) ile bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlar, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye ekli (I) sayılı listede yer alan idarelerin merkez ve taşra teşkilatları, il özel idareleri, belediyeler ile bağlı kuruluşları ve bunların üyesi olduğu mahalli idare birlikleri, birlikte veya ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlası il özel idareleri, belediyeler ve bağlı kuruluşlarına ait şirketler; merkezi yönetim, sosyal güvenlik kurumu, fon, kefalet sandığı, yatırım izleme ve koordinasyon başkanlığı, gençlik hizmetleri ve spor il müdürlüğü, mahalli idare ve şirket bütçelerinden veya döner sermaye bütçelerinden, anılan liste kapsamındaki diğer idareler için ise kendi bütçelerinden personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapamaz ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümleri uygulanmaz. 2) Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan, yıl boyunca devam eden, niteliği gereği süreklilik arz eden ve haftalık çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı park ve bahçe bakım ve onarımı ile çöp toplama, cadde, sokak, meydan ve benzerlerinin temizlik işlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. Hizmet alım sözleşmesi kapsamında niteliği birbirinden farklı hizmet türlerinin bulunması halinde personel çalıştırılmasına dayalı olup olmama yönünden yapılacak değerlendirme her hizmet türü için ayrı ayrı yapılır. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımlar personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmez. 3) Kurum, hizmet alımının personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı ya da niteliği itibarıyla bu sonucu doğurup doğurmadığı hususunda (2) numaralı alt bentte sayılan kriterleri ayrı ayrı ya da birlikte dikkate almak suretiyle usul ve esaslar belirlemeye yetkilidir.” hükmü yer almaktadır. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinde “(1) Bu Yönetmeliğin uygulanmasında 4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesindeki tanımlar yanında; … f) Yaklaşık maliyet: İhale onay belgesi düzenlenmeden önce idarece her türlü fiyat araştırması yapılarak, Katma Değer Vergisi (KDV) hariç olmak üzere hesaplanan ve dayanakları ile birlikte bir hesap cetvelinde gösterilen, ihale konusu işin öngörülen bedelini, … ifade eder.” hükmü yer almaktadır. Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dahil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1. Bu Tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemeler, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanır. 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin geçici 23 ve 24 üncü maddeleri gereğince kadroya geçiş uygulamasına tabi olan hizmet alımları ile bu hizmetlerin karakteristik edimlerini içeren veya alt hizmetleri niteliğinde olan hizmetler, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak değerlendirilecektir. 78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder. 78.1.2. Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetleri, 78.1.1 inci maddede yer alan koşullara bakılmaksızın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul edilmez. 78.1.3. Mahalli idare veya şirketlerinin bütçelerinden yapılan ve niteliği gereği süreklilik arz eden park bahçe bakım ve onarım işi, çöp toplama, cadde, sokak, meydan vb. temizlik işleri, bu işlerin karakteristik edimlerini içeren veya alt hizmetleri niteliğinde olan refüj ve yeşil alanların bakım ve onarımı, ot temizliği, çim biçimi, toprak işleme, arazi hazırlığı, fidan üretimi, dikimi ve bakımı ile ağaç budama, sulama ve bakımı, sürücülü araç/iş makinesi kiralama vb. işler ile Kurum tarafından belirlenecek diğer işler, 78.1.1 inci maddede yer alan diğer koşullara bakılmaksızın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet olarak kabul edilir. 78.1.4. Niteliği gereği süreklilik arz etme koşulu dışında diğer koşulları taşıyan ve ihale edilmesi mümkün olan hizmet alımları ile 78.1.1 maddede belirtilen koşulları taşıyan hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerinde, teklifler ile aşırı düşük tekliflerin hazırlanması ve değerlendirilmesinde bu Tebliğin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri için öngördüğü düzenlemeler (asgari işçilik maliyeti ile sözleşme giderleri ve genel giderlerin hesabı, sınır değer tespiti, işçilik hesaplama modülünün kullanım zorunluluğu vb.) aynen uygulanır. 78.1.5. İhalelerin 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendine uygunluğunun tespit edilmesinde; kısmi teklif verilmesine imkan tanınan ihalelerin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olup olmadığına ilişkin değerlendirme, ilgili kısma ilişkin yaklaşık maliyet de dikkate alınarak her bir kısım için ayrı ayrı yapılır. Herhangi bir kısmın personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı niteliğinde olması halinde, ihale personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilir. … 78.5. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinin birim fiyat teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilmesi ve ihale üzerinde bırakılan istekli ile birim fiyat sözleşme imzalanması zorunludur. 78.5.1. Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 10 uncu maddesinin beşinci fıkrasında “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında, ihale konusu işin niteliği dikkate alınarak işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemleri bulunması halinde, bu kalemlerin kapsamındaki işler dahil, ihale konusu işin yerine getirilmesi için çalıştırılacak asgari personel sayısının ihale dokümanında belirtilmesi kaydıyla, işçi sayısı yerine, yaptırılacak işi oluşturan iş kalemi veya kalemleri üzerinden teklif alınabilir.” hükmüne yer verilmiştir. Bu çerçevede, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında, idarece birim fiyat teklif cetveli hazırlanırken işçi sayısı üzerinden teklif alınması uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri bulunup bulunmadığı belirlenecektir. Buna göre, işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunması halinde, idare bu iş kalemi/kalemleri için teklife esas alınacak birimi, “işçi sayısı” yerine, o iş kalemini/kalemlerini oluşturan unsurları dikkate almak suretiyle kendisi belirleyerek birim fiyat teklif cetvelinde ait olduğu iş kaleminin/kalemlerinin “birim” sütununa yazacaktır. 78.5.2. İşçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kaleminin/kalemlerinin bulunduğu personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarının ihale dokümanında, ihale konusu işin tamamı için çalıştırılması öngörülen asgari toplam personel sayısı belirlenecek, ayrıca bu sayının içinde yer alan ve işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen her bir iş kalemi kapsamında çalıştırılacak olan asgari personel sayısı da belirtilecektir. Bu ihalelerde, asgari işçilik maliyetinin ihale konusu işte çalıştırılacak toplam personel sayısı üzerinden hesaplanması zorunludur. 78.6. Tekliflerin hazırlanmasında ve asgari işçilik maliyetinin hesaplanmasında, ihale tarihinde yürürlükte bulunan asgari ücret dikkate alınacaktır. 78.7. İdarelerce yaptırılacak işin niteliği dikkate alınarak, çalıştırılacak personel için brüt asgari ücret veya brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası ücret belirlenebilecek; ancak “brüt asgari ücretin işverene maliyetinin (%) fazlası” şeklinde bir belirleme yapılmayacaktır. Tekliflerin eşit şartlarda değerlendirilmesi amacıyla, istekliler tarafından yaşlılık aylığı veya emekli aylığı bağlanmış olan personel çalıştırılacağı belirtilmiş olsa dahi işveren paylarının hesabında bu hususlar dikkate alınmaz. … 78.21. Yukarıda sayılan hususlardan teklif fiyatına dahil olacaklar idari şartnamede düzenlenecek, teknik şartnamede ise bunların uygulanması ilgili hükümlere yer verilecektir. Teknik şartnamede, teklife dahil olacak masraflara yer verilmeyecek, idari şartnamede yer alan hükümlerle çelişecek bir düzenleme yapılmayacaktır. … 78.29. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, sözleşme gideri ve genel giderler dahil toplam asgari işçilik maliyetinin altında işçilik bedeli sunan isteklilerin teklifleri, ihale dokümanına aykırı teklif sunulduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılır. 78.30. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde isteklilerin teklif bedelleri varsa yüklenici karı ile aşağıdaki bileşenlerden oluşur: a) Asgari İşçilik Maliyeti: İhale tarihinde yürürlükte bulunan brüt asgari ücret veya idari şartnamede brüt asgari ücretin yüzde (%) fazlası olarak belirlenen ücret (ulusal bayram ve genel tatil günleri ile fazla çalışma saatlerine ilişkin ücretler dahil), nakdi yemek ve yol bedeli gibi prime esas kazancın hesabında esas alınan işçiliğe bağlı diğer ödemeler ve işveren sigorta primlerinin toplam tutarı asgari işçilik maliyetini oluşturur. b) İşçilikle Bağlantılı Ayni Giderler: İdari şartnamede işçi sayısıyla bağlantı olarak teklife dahil edilmesi öngörülen ayni giderler teklif bileşeni kabul edilir. c) Hizmetin Yürütülmesine Yardımcı Unsurlar: İhale konusu hizmet işinin yürütülmesinde yardımcı nitelikte olan ve idari şartnamede belirtilen unsurlar teklif bileşeni kabul edilir. ç) Sözleşme Giderleri ve Genel Giderler: İhale ve sözleşmeye ilişkin damga vergileri, Kamu İhale Kurumu payı ve noter masrafları gibi sözleşme giderleri ile amortisman, ihale konusu işte kullanılacak giyim gideri, oryantasyon (ihale konusu işe uyum) eğitimi gideri, 20/6/2012 tarihli ve 6331 sayılı İş Sağlığı ve Güvenliği Kanunu uyarınca işyeri hekimliği ve iş güvenliği uzmanı ücreti ile çalışanlara verilecek eğitim gideri, silahlı atış eğitim gideri, özel güvenlik mali sorumluluk sigortası gideri, yaka kartı, önemli bir bileşen olarak değerlendirilmeyen ilaçlama gideri, toplu ulaşım kartı bedeli ve bu nitelikteki genel giderleri karşılamak üzere, birim fiyat teklif cetvelinde yer alan her bir işçilik birim fiyatı üzerinden; işçi sayısı üzerinden teklif alınması idarece uygun görülmeyen iş kalemi/kalemleri için ise çalıştırılacak her bir personelin işçilik maliyeti üzerinden, % 4 oranında hesaplanan sözleşme giderleri ve genel giderler teklif bileşeni olarak kabul edilir.” açıklaması, Anılan Tebliğ’in “Hizmet alımı ihalelerinde sınır değer tespiti ve aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesi” başlıklı 79’uncu maddesinde “79.1. Hizmet alımı ihalelerinde sınır değer aşağıdaki kurallara göre tespit edilir. 79.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde kar hariç yaklaşık maliyet tutarı sınır değer olarak kabul edilir. … 79.3.3. Kurumca hazırlanan “İşçilik Hesaplama Modülü” ne (www.ihale.gov.tr) adresinden ulaşılabilecek olup, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde tekliflerin değerlendirilmesi bağlamında sözleşme ve genel giderler dahil asgari işçilik maliyeti hesabında işçilik hesaplama modülünün kullanılması zorunludur.” açıklaması yer almaktadır. İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “ 2.1. İhale konusu işin/alımın; a) Adı: Ağrı İl Milli Eğitim Müdürlüğüne Danışmanlık Hizmeti Alım İşi b) Türü: Hizmet alımı c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ç) Yatırım proje no'su (yapım işlerinde): Bu madde boş bırakılmıştır. d) Kodu: e) Miktarı: Danışmanlık Hizmeti-Hizmet-1 Adet Koordinatör, 1 Adet Elektrik Mühendisi, 1 Adet Makine Mühendisi ve 1 Adet İnşaat Mühendisi Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır. f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Ağrı İl Milli Eğitim Müdürlüğü” düzenlemesi, Anılan Şartname’nin “Teklif ve sözleşme türü” başlıklı 19’uncu maddesinde “19.1. İstekliler tekliflerini, her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatlarının miktarlarla çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat şeklinde vereceklerdir. İhale sonucu, ihale üzerinde bırakılan istekliyle her bir iş kalemi için teklif edilen birim fiyatların miktarlarla çarpımı sonucu bulunan toplam bedel üzerinden birim fiyat sözleşme imzalanacaktır. ” düzenlemesi, Aynı Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde “25.1. Sözleşmenin uygulanması sırasında, ilgili mevzuat gereğince ödenecek ulaşım, sigorta, vergi, resim ve harç giderleri teklif fiyatına dahildir. 25.2. 25.1. maddesinde yer alan gider kalemlerinde artış olması ya da benzeri yeni gider kalemlerinin oluşması hallerinde, teklif edilen fiyatın bu tür artış ya da farkları karşılayacak payı içerdiği kabul edilir. Yüklenici, bu artış ve farkları ileri sürerek herhangi bir hak talebinde bulunamaz. 25.3. Teklif fiyata dahil olan diğer giderler aşağıda belirtilmiştir: 25.3.1. Tüm Giderler 25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir. 25.5. Kısa vadeli sigorta prim oranları belirtilecektir. Kısa vadeli sigorta prim oranı % 2 (yüzde iki ) olarak belirlenmiştir.” düzenlemesi, Anılan Şartname’nin “Aşırı düşük teklifler” başlıklı 33’üncü maddesinde “33.1. Sınır değerin altında teklif sunan isteklilerin teklifleri açıklama istenilmeksizin reddedilecektir.” düzenlemesi, Aynı Şartname’nin “Fiyat farkı” başlıklı 46’ncı maddesinde “46.1. İhale konusu iş için sözleşmenin uygulanması sırasında aşağıdaki esaslara göre fiyat farkı hesaplanacaktır. 46.1.1. 4734 Sayılı Kamu İhale Kanununa Göre İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Fiyat Farkına İlişkin Esaslar'ın 6'ncı maddesine göre fiyat farkı hesaplanacaktır.” düzenlemesi, Anılan Şartname’nin “Diğer hususlar” başlıklı 48’inci maddesinde “48.1. İhalede uygulanacak sınır değer katsayısı (R): Mühendislik Hizmetleri/0,74” düzenlemesi yer almaktadır. İhaleye ait birim fiyat teklif cetveli ise aşağıdaki şekilde düzenlenmiştir. A 1 B 2 Sıra No İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 3 Miktarı Teklif Edilen 4 Birim Fiyat Tutarı Birimi İşçi sayısı Ay/gün/saat 1 1 Koordinatör ve 3 Mühendis 12 Ay Çalıştırılması (Brüt Asgari Ücretin %170 Fazlası) Ay 4 12 TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç) Teknik Şartname’nin “Yapılacak İşlerin Tanımı ve Kapsamı” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1) İdare tarafından il sınırları içerisinde (il, ilçe belde, mahalle, köy, mezra vs.) yaptırılacak olan okulların teknik kontrollüklerini yapmak, ihale dosyalarını hazırlamak, idarenin belirlemiş olduğu okulların onarımlarına ait yaklaşık maliyetlerini hazırlamak, ihale dosyalarını hazırlamak ihale sonrası kontrollük hizmetlerini yapmak. 2.2) Danışmanlık hizmetleri kapsamında yapılacak işlere ilişkin hususlar: 2.2.1-İdarenin ihale etmeyi planladığı yeni yapım işleri ile onarım, projelendirme tadilat, doğalgaz dönüşüm işleri ile ilgili yapı yaklaşık maliyetlerinin hazırlanması idareye onaylattırması, Bayındırlık Bakanlığı Teknik kontrollük yönetmenliklerine göre yapılması hak edişlerinin hazırlanması, geçici ve kesin kabul işlemlerinin yapılması. 2.2.2-Kontrollük sırasında idare ile yüklenici firma arasında gerekli koordineyi sağlamak idareyi sürekli olarak bilgilendirmek. 2.2.3- Kontrollüğünü yapmakta oldukları yapım ve onarım işlerinin fiziki durumları ile ilgili idareye bilgi sağlamak. 2.2.4-Yapılması gereken imalatların yükleniciler tarafından hazırlanan iş programına uygun olarak süratli bir şekilde yapılmasını sağlamak. 2.2.5- Betonarme inşaat da kalıp donatı ve her türlü imalatın kontrolünü yapmak ve uygunluğunu tutanak altına almak. 2.2.6-Sözleşme konusu işlerde ilgili olarak her ne suretle olursa olsum hiçbir firma ve kuruluşla çıkar ilişkisine girmemek. 2.2.7-İdarenin haklarını, kamu yararını ve toplum çıkarlarını da gözeterek üçüncü kişilere karşı koruyacak. 2.2.8-İşlerin geçici ve kesin kabule hazır olup olmadığını idareye bildirecek. Süresi içerisinde bitmeyen işler ile ilgili, ilgili kanun ve mevzuatına göre gerekli cezai işlem ve fesih işlerini yapacak. Tasfiye ve fesih hesaplarını çıkararak idareye sunacak. 2.2.9- Kesin kabulden sonra kontrollüğünü yapmış oldukları yapım işlerinden yüklenici firma ile birlikte 15(on beş) yıl boyunca müteselsilen hatalı, ayıplı ve kusurlu imalatlardan sorumlu olacaklardır.” düzenlemesi, Anılan Şartname’nin “İş Sırasında Uygulanacak Esaslar” başlıklı 3’üncü maddesinde “Danışman sözleşme konusu kontrollük ve danışmanlık hizmetlerinin yapılması sırasında aşağıdaki hususları yerine getirmekle mükelleftir. 3.1- Danışman sözleşme konusu işi sözleşmelere ve eki olan şartnamelere gelişmiş teknik ekonomik usullere ve Türk standartlarına uygun olarak en iyi şekilde yapacaktır. 3.2- Danışman firma üç adet teknik elemanı ve koordinatörü (inşaat mühendisi, elektrik-elektronik mühendisi, makine mühendisi, koordinatör ) idarenin belirleyeceği büroda istihdam edecektir. 3.3-Danışman firma ortağı, sahibi, temsilcisi teknik personel olarak görev yapabilir. 3.4- Hastalık, ölüm ve mücbir sebepler haricinde danışman eleman değişikliğine gitmeyecektir 3.5-Mühendislerin çalışma şartları devlet memurları esaslarına göre mesai saatlerine uygun olacaktır, inşaat kontrollükleri sırasında işlerin aksamaması için gerekirse hafta sonu tatillerinde de kontrollüklerine devam edeceklerdir. 3.6-Teknik personeller idarenin belirlediği büroda idare tarafından verilen donanım ve yazılımsal gereçler(bilgisayar, yazıcı, teknik cihazlar, yazılım, vb.) kullanılacaktır. 3.7-Kontrollerin inşaatlara kontrollük, keşif, kabul işlemler gibi gerekli durumlarda idare tarafından belirlenen araçlar kullanılacaktır, ancak gerekli durumlar da yüklenicinin araçları kullanılacaktır. 3.8-Çalıştırılacak Elektrik Elektronik Mühendisinin Yüksek Gerilim Tesislerinde İşletme Sorumluluğu belgesi, topraklama belgesi ve Enerji Yöneticisi Sertifikası olacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır. Yukarıda aktarılan mevzuat hüküm ve açıklamaları ile doküman düzenlemeleri bir arada değerlendirildiğinde, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapılamayacağı ve buna imkân sağlayan diğer mevzuat hükümlerinin uygulanamayacağı, ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarının personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak değerlendirileceği, Danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımların personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmeyeceği, bir başka ifadeyle personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı veya niteliği itibarıyla bu sonucu doğuracak şekilde alım yapılamamakla birlikte danışmanlık hizmetleri, hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerine ilişkin alımların yapılabileceği, ayrıca Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.1.4’üncü maddesi kapsamında niteliği gereği süreklilik arz etme koşulu dışında diğer koşulları taşıyan ve ihale edilmesi mümkün olan hizmet alımları ile 78.1.1’inci maddede belirtilen koşulları taşıyan hastane bilgi yönetim sistemi hizmetleri ve çağrı merkezi hizmetlerinde, teklifler değerlendirilmesinde Tebliğ’in personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri için öngördüğü düzenlemelerin (asgari işçilik maliyeti ile sözleşme giderleri ve genel giderlerin hesabı, sınır değer tespiti, işçilik hesaplama modülünün kullanım zorunluluğu vb.) aynen uygulanacağı açıklamasının yer aldığı, dolayısıyla danışmanlık hizmet alımı olan işlerin niteliği gereği süreklilik arz etme koşulu dışında Kamu İhale Genel Tebliği’nin ilgili maddelerinde diğer koşulları taşıması ve ihale edilmesi mümkün olan hizmet alımı olması halinde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihaleleri için öngörülen düzenlemelerin uygulanacağı anlaşılmıştır. Ayrıca personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde, kar hariç yaklaşık maliyet tutarının sınır değer olarak kabul edileceği, sözleşme gideri ve genel giderler dâhil toplam asgari işçilik maliyetinin altında işçilik bedeli sunan isteklilerin teklifleri, ihale dokümanına aykırı teklif sunulduğu gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılması gerektiği, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerinde tekliflerin değerlendirilmesi bağlamında sözleşme ve genel giderler dâhil asgari işçilik maliyeti hesabında işçilik hesaplama modülünün kullanılmasının zorunlu olduğu anlaşılmıştır. Başvuruya konu ihalenin kapsamının “Ağrı İl Milli Eğitim Müdürlüğüne Danışmanlık Hizmeti Alım İşi” olduğu, birim fiyat teklif cetveli ve Teknik Şartname’de ihale konusu iş kapsamında inşaat mühendisi, elektrik-elektronik mühendisi, makine mühendisi ve koordinatör olmak üzere 4 personelin çalıştırılacağı, her bir personele ayrı ayrı olmak üzere brüt asgari ücretin %170 fazlasından az olmamak üzere ücret ödeneceği, ayrıca birim fiyat teklif cetvelinde tek satır açıldığı, açılan satırda yukarıda aktarıldığı şekilde verilecek ücrete ilişkin bilgi verildiği, söz konusu personelin çalışma süresinin 12 ay olarak planlandığı anlaşılmıştır. Teknik Şartname’nin yukarıda aktarılan maddelerinde çalıştırılacak personelin idarenin belirleyeceği büroda devlet memurları esaslarına göre mesai saatlerine uygun olarak çalıştırılacağı, inşaat kontrollükleri sırasında işlerin aksamaması için gerekirse hafta sonu tatillerinde de kontrollüklerine devam edeceği, birim fiyat teklif cetvelinde de anılan personel için 12 ay süreyle, her bir personele ayrı ayrı olmak üzere brüt asgari ücretin %170 fazlasından az olmamak üzere ücret ödeneceği şeklinde satır açıldığı, yaklaşık maliyet hesaplamasında yer alan işçilik maliyeti hesaplaması da dikkate alındığında Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.1.1 ve 78.1.4’üncü maddeleri gereğince anılan personelin idarenin bünyesinde tam zamanlı olarak çalıştırılacağı ve itirazen şikayete konu ihalenin anılan Tebliğ’in 78.1.4’üncü maddesi kapsamında değerlendirilmesi gerektiği anlaşılmıştır. 14.04.2023 onay tarihli ihale komisyonu kararı ile ihalenin Hamza Kızoğlu üzerinde bırakıldığı, başvuru sahibi Mert Dursun’un ise “İdari Şartnamenin Diğer Hususlar kısmında belirtilen asgari ücretin yüzde yüzyetmiş fazlası belirtildiğinden teklif etmiş olduğunuz fiyat karsız maliyetin altında olduğu için uygun değildir.” gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı, Ağ-Seda İnş. İth. İhr. San. Nak. Tic. Ltd. Şti.nin yaklaşık maliyetin yanlış hesaplandığına yönelik idareye yapmış olduğu şikayet başvurusu üzerine idare tarafından isteklilere 24.04.2023 tarihinde EKAP’tan gönderilen kararda ihalenin iptal edilmesine karar verildiği, Bunun üzerine Hamza Kızoğlu tarafından yaklaşık maliyetin yanlış hesaplanmasının sınır değer hesabına herhangi bir etkisi olmadığı iddiasıyla şikayet başvurusunda bulunulduğu, idare tarafından isteklilere 28.04.2023 tarihinde EKAP’tan gönderilen kararda ihalenin iptali kararının iptaline karar verildiği ve ihalenin Hamza Kızoğlu üzerinde bırakıldığı, Başvuru sahibi Mert Dursun tarafından idareye 18.04.2023 ve 23.04.2023 tarihlerinde iki ayrı şikayet başvurusunda bulunulduğu, idare tarafından başvuru sahibi istekliye 28.04.2023 tarihinde EKAP’tan gönderilen kararda “… Yapılan incelemede yaklaşık maliyetin KDV dahil EKAP sistemine yüklenmesi istekliler açısından herhangi bir hak kaybına neden olmadığı personel çalıştırılmasına dayalı Hizmet Alımı ihalelerinde verilen kar hariç yaklaşık maliyet sınır değer olarak kabul edildiğinden sınır değerin altında teklif veren ilgi c dilekçe sahibi Mert Dursun kamu ihale genel tebliğinin 78.29 maddesine göre ihale dışı bırakılmıştır.” ifadelerine yer verilerek şikayet başvurularının reddedildiği anlaşılmıştır. Yapılan incelemede idare tarafından yaklaşık maliyetin toplam 2.008.357,30 TL olarak hesaplandığı, söz konusu hesaplamada Katma Değer Vergisi’nin (KDV) dahil edildiği, kamu ihale mevzuatına göre yaklaşık maliyet hesaplanırken KDV hariç hesaplamanın yapılmasının gerektiği, dolayısıyla idare tarafından yaklaşık maliyetin yanlış hesaplandığı, bununla birlikte itirazen şikayete konu ihalede yaklaşık maliyet KDV dahil edilmeksizin hesaplandığında 14.04.2023/28.04.2023 tarihli ihale komisyonu kararlarında istekliler kapsamında aktarılan değerlendirmelerde herhangi bir değişimin olmadığı, Bu kapsamda idare tarafından sınır değer katsayısının mühendislik hizmetleri kapsamında 0,74 olarak belirlendiği görülse de yukarıda aktarılan mevzuat açıklamaları ile tespit ve değerlendirmeler neticesinde personel çalıştırılmasına dayalı olarak gerçekleştirilen ihalede kar hariç yaklaşık maliyet tutarının sınır değer olarak kabul edileceği, KİK işçilik hesaplama modülü üzerinden yapılan hesaplamada kar hariç yaklaşık maliyet tutarının ise sözleşme ve genel giderler dahil 1.652.424,96 TL olduğunun görüldüğü, dolayısıyla başvuru sahibinin teklifi tutarının sınır değerin altında (1.245.000,00 TL) olduğundan teklifinin reddedilmesinde mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır. Ayrıca birim fiyat teklif cetvelinde çalıştırılacak personele ayrı ayrı olmak üzere brüt asgari ücretin %170 fazlasından az olmamak üzere ücret ödeneceğinin düzenlendiği, söz konusu ihaleye ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde tek satır açıldığı ve isteklilerin bu satır üzerinden tekliflerini oluşturmalarının istenildiği, başvuru sahibi isteklinin sunduğu teklif tutarının birim fiyat teklif cetvelinde istenilen asgari tutarın (sözleşme gideri ve genel giderlere ilişkin tutarın dahi) altında olduğu, dolayısıyla anılan isteklinin teklifinin ihale dokümanında düzenlenen kriterlere aykırı olduğundan değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı sonucuna varılmıştır. Buna ek olarak başvuru sahibi tarafından ihale kapsamında fiyat farkı verileceği ileri sürülerek tekliflerinin bilinçli şekilde oluşturulduğu ileri sürülse de, fiyat farkı verilmesinin ortaya çıkması halinde asgari işçilik maliyetlerinin de güncelleneceği, dolayısıyla güncel duruma göre birim fiyat teklif cetvelinde istenilen asgari tutarda da (1.652.424,96 TL) artışın ortaya çıkacağı, dolayısıyla isteklilerin bu aşamada idare tarafından düzenlenen asgari kriterleri sağlayarak teklifleri sunmasının zorunlu anlaşıldığından başvuru sahibinin iddiasının bu kısmının da yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır. Başvuru sahibi isteklinin Ağ-Seda İnş. İth. İhr. San. Nak. Tic. Ltd. Şti.nin (yapmış olduğu şikayet başvurusu dikkate alındığında) yaklaşık maliyetin idarece EKAP sistemine KDV dahil edilerek yüklendiğine ilişkin nasıl bilgi sahibi olduğunun 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesinde göre değerlendirilmesi gerektiği iddiasına ilişkin olarak; KİK işçilik hesaplama modülü üzerinden ihale dokümanında düzenlenen (birim fiyat teklif cetveli) kriterlere bağlı olarak hesaplama yapıldığında idare tarafından yaklaşık maliyetin yüksek hesaplandığının kolay bir şekilde anlaşılabildiği, dolayısıyla anılan istekli tarafından yaklaşık maliyetin yanlış hesaplandığına ilişkin şikayet başvurusunda bulunmasında 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesi kapsamında herhangi bir aykırılığın bulunmadığı sonucuna varılmıştır. 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır. Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde " başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması " koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır. B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır. KİK işçilik hesaplama modülü üzerinden yapılan hesaplamada kar hariç yaklaşık maliyet tutarının sözleşme ve genel giderler dahil 1.652.424,96 TL olduğunun görüldüğü, dolayısıyla Gmz Yapı İnşaat Gıda Tekstil Otomotiv Medikal Lokanta Organizasyon Güzellik Salonları Dayanıklı Tüketim Malları Tic. ve San. Ltd. Şti.nin teklif tutarının (1.275.264,00 TL) sınır değerin altında olduğundan teklifinin reddedilmesi gerektiği, birim fiyat teklif cetvelinde çalıştırılacak personele ayrı ayrı olmak üzere brüt asgari ücretin %170 fazlasından az olmamak üzere ücret ödeneceğinin düzenlendiği, söz konusu ihaleye ilişkin birim fiyat teklif cetvelinde tek satır açıldığı ve isteklilerin bu satır üzerinden tekliflerini oluşturmalarının istenildiği, Gmz Yapı İnşaat Gıda Tekstil Otomotiv Medikal Lokanta Organizasyon Güzellik Salonları Dayanıklı Tüketim Malları Tic. ve San. Ltd. Şti.nin sunduğu teklif tutarının birim fiyat teklif cetvelinde istenilen asgari tutarın altında olduğu, dolayısıyla anılan isteklinin teklifinin ihale dokümanında düzenlenen kriterlere aykırı olduğundan ayrıca değerlendirme dışı bırakılması gerektiği, bununla birlikte idare tarafından anılan isteklinin iş deneyim belgesi benzer işe uygun olmadığından değerlendirme dışı bırakıldığından usul ekonomisi gereği yeni bir komisyon kararı alınmasına gerek bulunmadığı anlaşılmıştır. Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere, Anılan Kanun'un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine, Oybirliği ile karar verildi.