2023/560310 İhale Kayıt Numaralı "Orman Muhafaza Memurları İçin Çeşitli Tip Kıyafet" İhalesi
Toplantıya Katılan Üyeler BAŞVURU SAHİBİ: Ankara Grup Savunma Sistemleri San. ve Tic. Ltd. Şti., İHALEYİ YAPAN İDARE: Orman Genel Müdürlüğü Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı, BAŞVURUYA KONU İHALE: 2023/560310 İhale Kayıt Numaralı “ Orman Muhafaza Memurları İçin Çeşitli Tip Kıyafet ” İhalesi KURUM TARAFINDAN YAPILAN İNCELEME: Orman Genel Müdürlüğü tarafından 06.07.2023 tarihinde açık ihale usulü ile gerçekleştirilen “ Orman Muhafaza Memurları İçin Çeşitli Tip Kıyafet ” ihalesine ilişkin olarak Ankara Grup Savunma Sistemleri San. ve Tic. Ltd. Şti. nin 24.07.2023 tarihinde yaptığı şikâyet başvurusunun, idarenin 28.07.2023 tarihli yazısı ile reddi üzerine, başvuru sahibince 07.08.2023 tarih ve 103388 sayı ile Kurum kayıtlarına alınan 07.08.2023 tarihli dilekçe ile itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmuştur. Başvuruya ilişkin olarak 2023/924 sayılı itirazen şikâyet dosyası kapsamında yapılan inceleme neticesinde esas inceleme raporu tanzim edilmiştir. KARAR: Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi. İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Orman Genel Müdürlüğü Destek Hizmetleri Dairesi Başkanlığı tarafından 06.07.2023 tarihinde 2023/560310 İKN'li "Orman Muhafaza Memurları İçin Çeşitli Tip Kıyafet Alımı" ihalesinin yapıldığı, 17.07.2023 tarihinde tebliğ edilen kesinleşen ihale komisyonu kararı üzerine 24.07.2023 tarihinde şirket avukatları aracılığıyla idareye şikâyet başvurusunda bulundukları, idarenin 28.07.2023 tarihinde tebliğ edilen şikâyet başvurusuna cevap yazısında, şikâyet başvurularının 01.04.2023 tarihli ve 32150 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan mevzuat ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik ve İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ'de yapılan değişiklik hükümleri doğrultusunda Kurum tarafından yayımlanan ve 14.06.2023 tarihinde ilan edilen 2023/DK.D-161 sayılı karar hükümlerine uygun yapılmadığı için "şekil yönünden reddine" karar verildiği, ancak 14.06.2023 tarihli ve 2023/DK.D-161 sayılı karar hükmünde açıkça belirtildiği gibi ilanı ve duyurusu 14.04.2023 tarihinden sonra yapılan idareye şikâyet ve Kuruma itirazen şikâyet başvurularında 4734 sayılı Kanun'un 21'inci maddesinin 1'inci fıkrasının (a), (d) ve (e) bentleri gereğince pazarlık usulü ile gerçekleştirilen ihale başvuruları ile tüm ihale usulleri ile gerçekleştirilen ihaleler bakımında avukatlar aracılığı ile yapılan başvuruların gerekli alt yapı tamamlandığına ilişkin Kurul kararının Kurumun resmi internet sayfasından yayımlanmasına kadar olanların elden ya da posta yoluyla yapılmasının mümkün olduğu, kendi başvurularının avukat kanalı ile yapıldığı, ancak avukatların elden ya da posta yoluyla başvuru yapmasının Tebliğ'de serbest bırakılmasına karşın Tebliğ'e aykırı şekilde işlem yapıldığı, avukat aracılığı ile yapılan idareye şikâyet başvurularının şekil ve usul yönünden reddine karar verilmesinin mevzuata aykırı olduğu iddialarına yer verilmiştir. A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir. 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere yönelik başvurular” başlıklı 54 üncü maddesinin birinci fıkrasında “ İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanun’da belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler. ” hükmü, Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmü, Aynı Kanun’un “Elektronik Kamu Alımları Platformu” başlıklı ek 1 inci maddesinde “Bu Kanun’un 13’üncü maddesi saklı kalmak üzere bu Kanun’da veya diğer kanunlarla bu Kanun’dan istisna edilenler ile doğrudan teminle yapılanlar da dâhil olmak üzere, her türlü mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin alım, ihale ve sözleşme süreçlerine ilişkin olarak; yaklaşık maliyetin ve dokümanların hazırlanması, ilanların yayımlanması, tekliflerin veya yeterlik başvurularının sunulması ve değerlendirilmesi, ihalelerin sonuçlandırılması, sözleşmelerin imzalanması, sonuç bildirimi, hakedişlerin düzenlenmesi gibi her türlü işlem, onay, bildirim ve tebligatlar ile şikâyet v e itirazen şikâyet başvuruları kısmen veya tamamen Kurum tarafından kurulan ve işletilen Elektronik Kamu Alımları Platformu (EKAP) üzerinden gerçekleştirilebilir. Kurum, EKAP’ın kurulması ve işletilmesine, birinci fıkra kapsamında yapılacak işlemlere, alım, ihale ve sözleşme süreçlerinde elektronik araçların kullanımına ilişkin usul ve esaslar ile EKAP üzerinden yapılması zorunlu işlemleri belirlemeye yetkilidir...” hükmü, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Alınacak kararlar” başlıklı 11’inci maddesinde “(1) Şikâyet üzerine idare tarafından yapılan inceleme sonucunda gerekçeli olarak; … c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşmenin imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde ihalenin iptalini veya düzeltici işlem belirlenmesini gerektirecek hukuka aykırılığın tespit edilememesi hallerinde başvurunun reddine, karar verilir .” hükmü, Aynı Yönetmelik’in “Kurul tarafından alınacak kararlar” başlıklı 21’inci maddesinde “(1) İtirazen şikâyet başvuruları üzerine Kurul tarafından gerekçeli olarak; … c) Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde ihalenin iptalini veya düzeltici işlem belirlenmesini gerektirecek hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine, karar verilir.” hükmü bulunmaktadır. Anılan Yönetmelik’in 15/4/2023 tarihi itibariyle yürürlüğe giren “Başvuruların e-şikâyet ve e-itirazen şikâyet olarak yapılması zorunluluğu” başlıklı ek 1’inci maddesinde “(1) İhalelere yönelik şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularının, bu Yönetmeliğin elektronik ortamda yapılacak şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularına ilişkin hükümleri esas alınarak EKAP üzerinden e-imza kullanılarak yapılması zorunludur.” hükmüne, Bahse konu Yönetmelik’in “Ek 1 inci maddenin uygulanmasına ilişkin geçiş hükmü” başlıklı geçici 8’inci maddesinde “(1) E-şikâyet ve e-itirazen şikâyet başvurularına ilişkin gerekli teknik altyapının tamamlandığının tespitine yönelik Kurul tarafından alınan kararın Kurumun resmi internet sayfasında yayımlanmasından önce ilanı veya duyurusu yapılan ihaleler bakımından, Kanun’un 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (a), (d) ve (e) bentleri gereğince pazarlık usulü ile gerçekleştirilen ihalelere yönelik başvurular ile avukat aracılığıyla yapılan başvuruların elden veya posta yoluyla yapılmasına devam edilir. (2) 15/4/2023 tarihinden önce ilanı veya duyurusu yapılmış olan ihalelere yönelik başvurular; bu Yönetmeliğin, ilanın veya duyurunun yapıldığı tarihte yürürlükte olan hükümlerine göre sonuçlandırılır” hükmüne, Aynı Tebliğ’in “Başvuruların e-şikâyet ve e-itirazen şikâyet olarak yapılması zorunluluğu” başlıklı ek 1’inci maddesinde ise “(1) İhalelere yönelik şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularının, bu Tebliğin elektronik ortamda yapılacak şikâyet ve itirazen şikâyet başvurularına ilişkin hükümleri esas alınarak EKAP üzerinden e-imza kullanılarak yapılması zorunludur” açıklamasına yer verilmiştir. Kurum internet sitesinde ve EKAP’ta 1/4/2023 tarihinde yapılan “İhalelere Yönelik Başvuruların Elektronik Ortamda Yapılması Zorunluluğu Hakkında” başlıklı duyuruda da “01.04.2023 tarihli ve 32150 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan mevzuat ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik ile İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğde değişiklik yapılmıştır. Buna göre; 1) İlanı veya duyurusu 15 Nisan 2023 tarihinden sonraki ihalelere yönelik idarelere yapılacak şikâyet başvuruları ile Kamu İhale Kurumuna yapılacak itirazen şikâyet başvurularının Elektronik Kamu Alımları Platformu üzerinden e-imza kullanılarak yapılması zorunlu hale getirilmiştir. Ancak; a) 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (a), (d) ve (e) bentleri gereğince pazarlık usulü ile gerçekleştirilen ihalelere yönelik başvurular, b) Tüm ihale usulleri ile gerçekleştirilen ihaleler bakımından avukatlar aracılığıyla yapılan başvurular, gerekli teknik altyapının tamamlandığına ilişkin Kurul kararının Kurumun resmi internet sayfasında yayımlanmasına kadar elden veya posta yoluyla yapılmaya devam edilecektir. 2) İlana yönelik başvurular açısından süreler; Kamu İhale Bülteninde yayımlanan ilk ilan tarihini, düzeltme ilanı yapılan hallerde ise düzeltme ilanının Kamu İhale Bülteninde yayımlandığı tarihi izleyen günden itibaren başlayacaktır. Kamuoyuna saygıyla duyurulur.” ifadelerine yer verilerek idarelere yapılacak şikâyet başvuruları ile Kuruma yapılacak itirazen şikâyet başvurularına ilişkin EKAP üzerinden yapılması zorunlu olanların kapsamı kamuoyuna ayrıca duyurulmuştur. 14.06.2023 tarihli ve 2023/DK.D-161 sayılı Kurul kararında da “ … Sonuç olarak, ilanı veya duyurusu 15/4/2023 tarihinden sonra yapılan ihalelere yönelik idarelere yapılacak şikâyet başvuruları ile Kuruma yapılacak itirazen şikâyet başvurularına ilişkin olarak (4734 sayılı Kanun’un 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (a), (d) ve (e) bentleri gereğince pazarlık usulü ile gerçekleştirilen ihalelere yönelik başvurular ile tüm ihale usulleri ile gerçekleştirilen ihaleler bakımından avukatlar aracılığıyla yapılan başvuruların gerekli teknik altyapının tamamlandığına ilişkin Kurul kararının Kurumun resmi internet sayfasında yayımlanmasına kadar olanları hariç); 1) e-şikâyet ve e-itirazen şikâyet yöntemi kullanılmadan idareye ve Kuruma yapılan başvuruların, 4734 sayılı Kanun’un 54, 55 ve 56’ncı maddeleri çerçevesinde “şikâyet başvurusu” ve “itirazen şikâyet başvurusu” olarak değerlendirilemeyeceğine … karar verilmiştir” ifadelerine yer verilmiştir. Yapılan inceleme sonucunda başvuru sahibinin 24.07.2023 tarihli idareye şikâyet başvurusunun şirketin vekili olarak belirtilen Avukat Tayfur AŞÇI tarafından yapıldığı, başvuru dilekçesinin ekinde Ankara 70. Noterliği tarafından onaylanan ve Avukat Tayfur AŞÇI’nın başvuru sahibinin vekili olduğunu gösteren vekaletnamenin sunulduğu belirlenmiştir. Yukarıda yer alan mevzuat ve Kurul kararlarında belirtildiği üzere, ilanı veya duyurusu 15 Nisan 2023 tarihinden sonraki ihalelere yönelik idarelere yapılacak şikâyet başvuruları ile Kamu İhale Kurumuna yapılacak itirazen şikâyet başvurularının Elektronik Kamu Alımları Platformu üzerinden e-imza kullanılarak yapılması zorunlu hale getirildiği, ancak 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 21’inci maddesinin birinci fıkrasının (a), (d) ve (e) bentleri gereğince pazarlık usulü ile gerçekleştirilen ihalelere yönelik başvurular ile tüm ihale usulleri ile gerçekleştirilen ihaleler bakımından avukatlar aracılığıyla yapılan başvuruların gerekli teknik altyapının tamamlandığına ilişkin Kurul kararının Kurumun resmi internet sayfasında yayımlanmasına kadar elden veya posta yoluyla yapılmaya devam edileceği anlaşılmıştır. Dolayısıyla başvuru sahibinin idareye şikâyet başvurusunun şirketin vekili olarak belirtilen Avukat Tayfur AŞÇI tarafından yapıldığı belirlendiğinden, mevzuat hükümlerine göre avukatlar aracılığıyla yapılan başvurularının gerekli teknik altyapının tamamlandığına ilişkin Kurul kararının Kurumun resmi internet sayfasında yayımlanmasına kadar elden yapılmasında herhangi bir aykırılık bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır. Ayrıca 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “ Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır. Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunduğu tespit edildiğinden, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun yukarıda yer verilen 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde, başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verileceği, Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesinin yapılacağı ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemeyeceği, diğer hallerde ise başvuru bedelinin iade edilmeyeceği hüküm altına alınmış olduğundan itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine yönelik Kurul kararının bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kurul kararı ile birlikte Kuruma yazılı talebi halinde bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde, 82.018,00 TL tutarındaki itirazen şikâyet başvuru bedelinin iade edilmesi gerektiği anlaşılmıştır. Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, Ankara Grup Savunma Sistemleri San. ve Tic. Ltd. Şti. nin idareye yaptığı şikâyet başvurusunun idarece değerlendirilmesi ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir. B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir. Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere, 1) 4734 sayılı Kanun’un 54'üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine, 2) Başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumu’na yazılı talebi halinde iadesine, Oybirliği ile karar verildi.