6112 sayılı Kanun’un 8’inci maddesinin birinci fıkrasının (ö) bendinin ihlali nedeniyle Kanun’un 32’nci maddesinin birinci fıkrası uyarınca İdari Para Cezası ve Program Yayını Durdurma, 6112 sayılı Kanun’un 9’uncu maddesinin altıncı fıkrasının (c) bendinin ihlali nedeniyle Kanun’un 32’nci maddesinin ikinci fıkrası uyarınca İdari Para Cezası (365– MCT YAYINCILIK A.Ş.)
İzleme ve Değerlendirme Dairesi Başkanlığının 14.06.2019 tarih ve 596 sayılı yazısına konu 365 logosuyla yayın yapan medya hizmet sağlayıcı kuruluşun 11.06.2019 tarihinde saat 11:50’de yayınladığı “Şanslı 2” isimli program yayınına ilişkin uzman raporu ile video görüntülerinin incelenmesi ve değerlendirilmesiyle yapılan görüşmeler sonucunda; Bahse konu yayına ilişkin uzman raporunda ayrıntıları belirtildiği üzere, kuruluşun 11.06.2019 tarihinde saat 11:50’de yayınladığı “Şanslı 2” isimli programda, sunucu tarafından; “Evet sevgili izleyenler, Türkiye'nin en çok kazandıran yarışması, Türkiye'de aileleri mutlu etmeyi başaran, çoluk çocuk herkesin izleyebileceği ve izlerken keyif alacağı aynı zamanda da hediyeler kazandıracağı Şanslı 2'ye hepiniz hoş geldiniz, sefalar getirdiniz... Bugün Şanslı 2'de neler var. Şanslı 2'de bugün arabalar var, motosikletler var, çeyiz takımları var, buzdolabı var, çamaşır makinası var, bulaşık makinası var... Ekrana numaralar geldi, bu numara ne? canlı telefon numaramız. Bu numarayı düşürmeyi başarırsanız eğer benimle küçük bir oyun oynuyorsunuz... Eskiden evet-hayır yarışması vardı, evet dediniz kaybettiniz diyordu ya hah işte o yarışmayı tekrar yapıyoruz. İki dakikalık süre veriyorum size. Ben kendime güveniyorum ben evet hayır demem diyorsan seninle sohbet ediyorum ve en fazla üçüncü evetinde, hayırında ... ne yazık ki diskalifiye oluyorsun ama üçten az dersen... istediğin kutuya gidiyoruz ve bu kutunun içinde belki de bu gördüğün büyük ödüller var..." şeklinde ifadelerle, söz konusu programda ekranda verilen telefon numarasını arayan ve iki dakika içerisinde evet-hayır yarışmasında başarılı olan kişilerin 1'den 40'a kadar numaralı kutulardan birini seçmesinin istendiği, ve yarışmacının ya kutudan çıkan hediyeyi (araba, motosiklet, bulaşık makinesi, cep telefonu, ütü vb.) ya da onun yerine sunucunun önerdiği hediyelerin seçebileceğinin belirtildiği, yayına telefonla bağlanan izleyicilerin birine bulaşık makinası bir diğer yarışmacıya da motosiklet çıktığı görülmüştür. Bununla birlikte, saat 12:16:18’de “Canlı telefonu alabiliyor muyuz? Aradınız mı Metin Bey'i?...-Size sponsor olduğumuz için mutluyuz gururluyuz.- Biz teşekkür ederiz, siz bizim ana sponsorumuzsunuz... Şu anda canlı yayındasınız...- Evet canlı yayındayız, şoktayım ben şu anda.- ... bugün dünya markası olan bu Blackberry'nin siz CEO'susunuz, genel müdürüsünüz... Bu numarayı arayanlara gelin bir büyüklük gösterin... Gelin bu telefon numarasını arayanlara bu telefonu hediye edelim... Bunun vergisini ödesinler sadece. Yani bunun vergisi ne kadardı Metin Bey?- Şu an elinizde görmüş olduğunuz telefonun vergisi 105-110 lira arasında değişiyor.- ... Telefonun parasından bahsetmiyorum. Binlerce lirayı silelim, telefonun parasını ödemesinler ama vergi de sizden çıkmasın çünkü bu telefonun vergisi. Sadece vergisini ödesinler, kapıya gittiğinde 100 lira versinler... Bu telefona sahip olsunlar telefonu arayanlar, ne dersiniz.- Mümkünatı yok şu anda. Öyle bir şey istediniz ama bizi aşıyor bunu değerlendirmemiz lazım Çağrı Bey...- Böyle bir model olamaz ya o nasıl bir kameradır, önlü arkalı o nasıl bir şeydir... O nasıl bir dizayndır.- 200 kişiye verelim.- Süper, süper.- Sadece vergi, KDV'sini ödesinler. Bize beş kuruş para ödemesinler...- Burda binlerce liralık telefonu alırken 100 lira vergisini de herkes öder merak etmeyin... Aslında telefonunun vergisini de vermemiş oluyorsunuz neden biliyor musunuz? Bu telefonla sizin bu Turkcell konuşma paketi bir arada bir kampanyanız var ya zaten verdikleri bu 100 TL bu konuşma paketine gidiyor. Resmen bunu vergisiz bedavaya almış oluyorlar.- BeryBery Türkiye'ye hayırlı olsun...- ... bize verilen kota 200 tane. Bugün bayramda benim de akıllı telefonum olsun diyorsanız, işte hediye alamadım bu yarışmadan, ben de hediye almak istiyorum, diyorsanız, bugün 100 TL'lik konuşma paketiyle bu akıllı telefon Blackberry dünya markası size geliyor... ama dünya markası zaten herkes tanıyor ki Blackberry'yi...", "Program Sponsoru Turkcell", "Bilgi İçin: 0212 708 77 66", "KVK Teknik Servis", "BB Mobile Kullanan Yaşadı İlk Hediyeniz Turkcell'den 100 TL Konuşma Hediye", "İlk Arayan 200 Kişiye Özel Telefon Yanında 100 TL Konuşma Paketi Hediye!" şeklinde sözlü ve yazılı ifadelere yer verildiği görülmüştür. İhlale konu yayında, yarışmada başarılı olan kişilere seçmiş oldukları kutudan çıkan ödülü veya sunucunun önereceği hediyelerin verileceğinin ifade edildiği, bununla birlikte, sunucunun " Canlı telefonu alabiliyor muyuz? Aradınız mı Metin Bey'i ?", " Şu anda canlı yayındasınız ", " Evet canlı yayındayız " şeklinde ifadelerle, yayının canlı yapıldığı intibaının verildiği, oysa aynı yayının biraz daha kapsamlı halinin 12.06.2019 tarihinde saat 11:55:34’de yayınlandığı, yayında tanıtımı ve satışı yapılan cep telefonunun markasını "Blackberry" olarak ifade edildiği, ancak programda gösterilen cep telefonunun kutusunun üzerinde "BeryBery", "KIY ono", "Limited Editiom Black" ve "BB Mobile" yazılarının görüldüğü, programda binlerce liraya satıldığı iddia edilerek sadece vergisi olan 100 TL karşılığında satılan cep telefonunun aslında Blackberry markalı olmadığı, dolayısıyla mezkur yayının bilgi iletişim araçları (telefon) yoluyla yarışma içerdiği ve tüketicileri yanıltıcı ve tüketicinin çıkarlarına zarar verecek nitelikte olduğu kanaatine varılmıştır. Bu nedenlerle mezkur yayında 6112 sayılı Kanun'un 8’inci maddesinin birinci fıkrasının (ö) bendi ile 9’uncu maddesinin altıncı fıkrasının (c) bendinin ihlal edildiği sabit görülmüştür. Anılan yayın kuruluşu hakkında; -6112 sayılı Kanun'un 9’uncu maddesinin altıncı fıkrasının (c) bendinin ihlali nedeniyle; Kanun’un 32’nci maddesinin ikinci fıkrası hükmü uyarınca, ihlalin ağırlığı, yayının ortamı ve alanı göz önünde bulundurularak, %3 oranında idari para cezası uygulanmasına, -6112 sayılı Kanun’un 8’inci maddesinin birinci fıkrasının (ö) bendinin ihlali nedeniyle; Kanun’un 32’nci maddesinin birinci fıkrası hükmü uyarınca, ihlalin ağırlığı, ihlalin mahiyeti, anılan madde ile korunmak istenen kamusal menfaat göz önünde bulundurularak, %5 oranında idari para cezası uygulanmasına ve idari tedbir olarak program yayınının takdiren beş (5) kez durdurulmasına, karar verilmiştir. Bu itibarla; 1) 6112 sayılı Kanun'un 9’uncu maddesinin altıncı fıkrasının (c) bendinde yer alan; "Yanıltıcı olmamak ve tüketicinin çıkarlarına zarar vermemek." hükmünün ihlali nedeniyle; 6112 sayılı Kanun'un 32’nci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan “ 8’inci maddenin birinci fıkrasının diğer bentleri ile ikinci ve üçüncü fıkralarında ve bu Kanunun diğer maddelerinde belirlenen ilke, yükümlülük veya yasaklara aykırı yayın yapan ve/veya bu Kanun hükümleri kapsamında Üst Kurul tarafından belirlenen yükümlülüklerini yerine getirmeyen medya hizmet sağlayıcıya ihlalin ağırlığı, yayının ortamı ve alanı göz önünde bulundurularak, ihlalin tespit edildiği aydan bir önceki aydaki brüt ticari iletişim gelirinin yüzde birinden yüzde üçüne kadar idari para cezası verilir. (…)” hükmü uyarınca idari para cezası uygulanması gerektiği, 2) 6112 sayılı Kanun'un 8’inci maddesinin birinci fıkrasının (ö) bendinde yer alan ; “Yayın hizmetleri; bilgi iletişim araçları yoluyla yarışma veya lotarya içeremez, dinleyici ve seyircilere ikramiye verilemez veya ikramiye verilmesine aracılık edemez." hükmünün ihlali nedeniyle; 6112 sayılı Kanun'un 32’nci maddesinin birinci fıkrasında yer alan; “Bu Kanun’un 8’inci maddesinin birinci fıkrasının (a), (b), (d), (f), (g), (ğ), (h), (n), (ö), (s), (ş) ve (t) bentlerindeki yayın hizmeti ilkelerine ve aynı maddenin dördüncü fıkrasına aykırı yayın yapan medya hizmet sağlayıcı kuruluşlara, ihlalin ağırlığı ve yayının ortamı ve alanı göz önünde bulundurularak, ihlalin tespit edildiği aydan bir önceki aydaki brüt ticari iletişim gelirinin yüzde ikisinden beşine kadar idarî para cezası verilir. İdarî para cezası miktarı, radyo kuruluşları için bin Türk Lirasından, televizyon kuruluşları ve isteğe bağlı medya hizmet sağlayıcıları için onbin Türk Lirasından az olamaz. Ayrıca, idarî tedbir olarak, ihlale konu programın yayınının beş keze kadar durdurulmasına, isteğe bağlı yayın hizmetlerinde ihlale konu programın katalogdan çıkarılmasına karar verilir. İhlalin mahiyeti göz önünde bulundurularak, bu fıkra hükümlerine göre idarî para cezası ile birlikte idarî tedbire karar verilebileceği gibi, sadece idarî para cezasına veya tedbire de karar verilebilir.” hükmü uyarınca, idari para cezası ve program yayını durdurma idari tedbirinin uygulanması gerektiği, Bu itibarla; aynı yayınla, birden fazla yayın ilkesi ihlali olduğundan ve her iki ihlalin de idari para cezası yaptırımını gerektirdiğinden, 5326 sayılı Kabahatler Kanunu’nun 15’inci maddesinin birinci fıkrası hükmü gereğince, bahse konu ihlallerden en ağır (tek) cezanın verilmesi öngörüldüğünden, a) İ hlalin ağırlığı, yayının ortamı ve alanı göz önünde bulundurularak, kuruluşa % 5 oranında idari para cezası uygulanmasına, Ancak, ihlalin tespit edildiği tarihi itibariyle kuruluşun Mayıs 2019 ayına ait ticari iletişim gelir beyanının bulunmadığı değerlendirilerek, televizyon kuruluşları için idari para cezasının 10.000 (onbin) Türk Lirasından az olamayacağından, 2019 yılı için belirlenen yeniden değerleme oranına göre 21.114 (yirmibirbinyüzondört) Türk Lirası İDARİ PARA CEZASI UYGULANMASINA, b) İdarî tedbir olarak, ihlale konu PROGRAM YAYINININ TAKDİREN 5 (BEŞ) KEZ DURDURULMASINA, bu idari tedbirin uygulanma zamanın kuruluşa yapılacak tebligatta bildirilmesine, c) 6112 sayılı Kanun'un 32’nci maddesinin dördüncü fıkrasında yer alan; “… Yükümlülük veya yasağa aykırılık dolayısıyla idarî tedbir olarak programın yayınının durdurulması kararının verilmesi halinde, yaptırım uygulanmasına sebebiyet veren fiilin işlenmesinden dolayı sorumluluğu olan programın yapımcısı veya varsa sunucusu, yayının durdurulduğu süre zarfında, aynı veya farklı medya hizmet sağlayıcı kuruluşta hiçbir ad altında başka bir program yapamaz veya sunamaz.” hükmü uyarınca, işlem yapılması hususunun yapılacak tebligatta bildirilmesine, d) İdari tedbir uygulanması sonucu yayını durdurulan programın yerine, Üst Kurulca gönderilen programların, programın başında; “Bu program, Radyo ve Televizyon Üst Kurulu’nun 18.06.2019 tarih ve 2019/25 sayılı toplantısında alınan 42 No’lu kararı uyarınca, kuruluşumuzun 11.06.2019 tarihinde saat 11:50’de yayınladığı ticari iletişim yayınında, bilgi iletişim araçları (telefon) yoluyla yarışma düzenlenmek suretiyle, 6112 sayılı Kanun'un 8’inci maddesinin birinci fıkrasının (ö) bendinde yer alan, ‘Radyo ve televizyon yayın hizmetlerinde; bilgi iletişim araçları yoluyla yarışma veya lotarya içeremez, dinleyici ve seyircilere ikramiye verilemez veya ikramiye verilmesine aracılık edemez.’ hükmünün ihlali nedeniyle idari tedbir uygulanması sonucu yayını durdurulan program yerine yayınlanmaktadır.” metninin anlaşılır şekilde okunarak DVD/CD’de yer aldığı şekliyle ticari iletişim yayını içermeksizin yayınlanmasına, ayrıca anılan metnin program yayını süresince ekranın altında akar yazı ile verilmesine, e) 6112 sayılı Kanun'un 32’nci maddesinin beşinci fıkrasında yer alan “(…) 8’inci maddenin birinci fıkrasının (a), (b) ve (d) bentleri dışındaki bentlerini, aynı maddenin ikinci fıkrasını ve bu Kanunun yayın hizmetlerinde ticari iletişimi düzenleyen hükümlerinden herhangi birini yaptırım kararının tebliğinden itibaren bir yıl içinde yirmiden fazla ihlal eden medya hizmet sağlayıcı kuruluşun yayını beş güne kadar durdurulur. Bir yıl içinde aynı ihlalin tekrarı halinde, medya hizmet sağlayıcı kuruluşun yayınının beş günden on güne kadar durdurulmasına; ihlalin ikinci tekrarı halinde ise yayın lisansının iptaline karar verilir. Programlarının yayını veya yayınları süreli durdurulan medya hizmet sağlayıcı kuruluşun yaptırım kararının tebliğine rağmen kararın gereklerine aykırı olarak yayınlarına devam etmesi halinde yayın lisansının iptaline karar verilir.” hükmü uyarınca işlem tesis edileceği hususunun yapılacak tebligatta bildirilmesine, Oy birliği ile karar verildi.