23. Hukuk Dairesi 2013/7663 E. , 2014/1897 K. "" MAHKEMESİ : KDZ.Ereğli 1. Asliye Hukuk Mahkemesi TARİHİ : 04/06/2013 NUMARASI : 2011/401-2013/182 Taraflar arasındaki sözleşmenin iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacılar vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü. -K A R A R- Davacılar vekili, müvekkilleri ile davalı arasında ars…
**23. Hukuk Dairesi 2013/7663 E. , 2014/1897 K.** **"İçtihat Metni"** MAHKEMESİ : KDZ.Ereğli 1. Asliye Hukuk Mahkemesi TARİHİ : 04/06/2013 NUMARASI : 2011/401-2013/182 Taraflar arasındaki sözleşmenin iptali davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne yönelik olarak verilen hükmün süresi içinde davacılar vekilince temyiz edilmesi üzerine dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü. -K A R A R- Davacılar vekili, müvekkilleri ile davalı arasında arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi düzenlendiğini, sözleşmede belirtilen süre içerisinde daire teslimi yapılmadığı gibi dairelerin yapımına dahi başlanmadığını ileri sürerek, sözleşmenin feshine, fazlaya ilişkin hakları saklı kalmak üzere 12.000,00 TL cezai şartın 16.10.2010 tarihinden itibaren işleyecek yasal faiziyle birlikte davalıdan tahsiline karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davacılar vekili, ıslah dilekçesi ile cezai şart miktarını 39.000,00 TL'na artırmıştır. Davalı vekili, müvekkilinin üzerine düşen yükümlülüklerini yerine getirdiğini, fesih koşullarının oluşmadığını savunarak, davanın reddini istemiştir. Mahkemece, iddia, savunma, benimsenen bilirkişi raporu ve tüm dosya kapsamına göre; davacının yargılama sırasında sözleşmenin feshi yönündeki talebini atiye bırakmış olmasına rağmen, fesih isteğinin bozucu yenilik doğuran bir talep olması nedeniyle, karşı tarafın muvafakatı olmaksızın atiye bırakılamayacağı, davalı yüklenici tarafından inşaatın keşif tarihi itibariyle % 17'nin gerçekleştirilebildiği, davacının sözleşmenin geriye etkili olarak feshini talep etmekte haklı olduğu, cezai şartın ifaya eklenen BK'nın 158/2. madde anlamında bir talep olması ve sözleşmede fesih halinde dahi talep edilebileceğinin belirtilmemiş olması nedeniyle, sözleşmenin feshi halinde sadece menfi zararlar talep edilebileceği gerekçesiyle, davanın kısmen kabulüne, 29.05.2009 tarihli akdin geriye etkili feshine, cezai şart isteminin reddine karar verilmiştir. Karar, davacılar vekili tarafından temyiz edilmiştir. 1-Davada, taraflar arasındaki 29.05.2009 günlü arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesinin feshi ve aynı sözleşmede kararlaştırılan cezai şartın ödetilmesi istenilmiştir. Yargılama sırasında davacı arsa sahipleri vekili fesihle ilgili taleplerini atiye terk ettiklerini bildirmiş, davalı yüklenici vekili ise davanın başından itibaren feshe karşı çıktıkları gibi atiye terk talebini de kabul etmemiştir. Bu durumda, fesih talebinin mevcut dosyada incelenmesi gerektiği tabiidir.