2. Hukuk Dairesi 2006/682 E. , 2006/6689 K. "" MAHKEMESİ :Bursa 2. Aile Mahkemesi KARŞI OY YAZISI Aile mahkemesi hâkimi tarafından istek “sadece 50 YTL” aşılarak küçük Emircan için tedbir ve iştirak nafakasına karar verildiği konusunda değerli çoğunluk ile aramızda “görüş birliği” vardır. Çekişme nedir?; Değerli çoğunluğun “ ...çocuk için istek aşılmak suretiyle iştirak ve tedbir nafakasına hükmedilemez” şeklindeki görüşüne davalı babanın 50 YTL fazla verecek ekonomik gücü ol…
**2. Hukuk Dairesi 2006/682 E. , 2006/6689 K.** **"İçtihat Metni"** MAHKEMESİ :Bursa 2. Aile Mahkemesi KARŞI OY YAZISI Aile mahkemesi hâkimi tarafından istek “sadece 50 YTL” aşılarak küçük Emircan için tedbir ve iştirak nafakasına karar verildiği konusunda değerli çoğunluk ile aramızda “görüş birliği” vardır. Çekişme nedir?; Değerli çoğunluğun “ ...çocuk için istek aşılmak suretiyle iştirak ve tedbir nafakasına hükmedilemez” şeklindeki görüşüne davalı babanın 50 YTL fazla verecek ekonomik gücü olduğu için çocuk yararına istek aşılarak tedbir ve iştirak nafakasına hükmedilebileceği düşüncesi ile katılmıyorum. A- Tedbir nafakasında çocuk yararına istek aşılarak tedbir nafakası verilebilir mi? Bu konuda başka bir kararımızda görüşümü açıklamıştım:“...Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle kanuni gerektirici sebeplere ve özellikle terk sebebine dayalı bir boşanma davasının bulunmadığı gibi boşanma davası açılınca hakim davanın devamı süresince çocuğun bakım ve korunmasına ilişkin geçici önlemleri re’sen alacağından ( TMK. md. 169 ) çocuk yararına istek aşılarak tedbir nafakası verilebileceğinin tabii bulunmasına göre yerinde bulunmayan temyiz isteğinin reddiyle usul ve kanuna uygun olan hükmün onanmasına aşağıda yazılı onama harcının temyiz edene yükletilmesine peşin alınan harcın mahsubuna, işbu kararın tebliğinden itibaren 15 gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere oybirliğiyle karar verildi.” Y2HD, 14.02.2006, 15442-1510 (Yayınlanmamıştır) Aynı gerekçelerle boşanma davası açılınca hakim davanın devamı süresince çocuğun bakım ve korunmasına ilişkin geçici önlemleri re’sen alacağından ( TMK. md. 169 ) çocuk yararına istek aşılarak tedbir nafakası verilebileceğinin tabii bulunduğu görüşündeyim. B- İştirak nafakasında çocuk yararına istek aşılarak iştirak nafakası verilebilir mi? İştirak nafakası verilmesine ilişkin ilkeleri; -iştirak nafakası verilmesinde “isteğe ilişkin” ilkeler, -iştirak nafakası verilmesinde “miktarın belirlenmesine” ilişkin ilkeler olarak ayrımlıyorum. İştirak nafakası (TMK. m. 182 f. II) verilmesinde isteğe ilişkin ilkelerden biri de iştirak nafakası verilmesinde “istek aşılabilmelidir” ilkesidir. İştirak nafakası verilmesinde “isteğin aşılabileceği” yönündeki düşüncemi (Ömer Uğur GENÇCAN, Öğreti ve Uygulamada Boşanma, Tazminat, Nafaka, I. Cilt, Ankara 2000, Kısaltma: GENÇCAN-BOŞANMA, s.248) daha önce açıklamıştım. Dairem bugüne kadar ki uygulamasında istikrarlı bir şekilde “istek aşılarak iştirak nafakasına hükmedilemeyeceği” görüşünü sergilemiş koşulları uygun olmasına rağmen istek kadar kuralı yüzünden az sayılabilecek miktarlar bozma sebebi yapılmamıştır. İştirak nafakası yoksulluk nafakası gibi “isteğe bağlı” (DURAL/ÖĞÜZ/GÜMÜŞ, s. 144) bir nafaka türü olmadığından istekte bulunanın belirttiği rakam ancak “temenni” sayılır.