23. Hukuk Dairesi 2015/5323 E. , 2018/3139 K. "" ..... Taraflar arasındaki tazminat davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne yönelik olarak verilen hüküm süresi içinde davalı vekilince duruşmasız ve davacı vekilince duruşmalı olarak temyiz edilmiştir. Temyize konu karar niteliği gereği duruşmaya tâbi olmadığından duruşma isteminin reddiyle incelemenin evrak üzerinde yapılmasına karar verildikten ve temyiz isteğinin süresin…
**23. Hukuk Dairesi 2015/5323 E. , 2018/3139 K.** **"İçtihat Metni"** ..... Taraflar arasındaki tazminat davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kısmen kabulüne yönelik olarak verilen hüküm süresi içinde davalı vekilince duruşmasız ve davacı vekilince duruşmalı olarak temyiz edilmiştir. Temyize konu karar niteliği gereği duruşmaya tâbi olmadığından duruşma isteminin reddiyle incelemenin evrak üzerinde yapılmasına karar verildikten ve temyiz isteğinin süresinde olduğu anlaşıldıktan sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü. - K A R A R - Davacı vekili, taraflar arasında arsa payı karşılığı inşaat sözleşmesi yapıldığını, davalının sözleşme hükümlerine uymayarak inşaatı geç bitirip müvekkilinin maddi ve manevi zararına sebep olduğu gibi teknik şartnamede yer alan işlerin yerine getirilmediğini, yerine getirilenlerin de eksik ve kusurlu olduğunu, tespit dosyasına göre zarar miktarının 32.700,00 TL. olduğunu, ihtarname tebliğine rağmen zararın karşılanmadığını ileri sürerek 32.700,00 TL.nın davalıdan tahsilini talep ve dava etmiştir. Davalı vekili, davanın reddini talep etmiştir. Mahkemece iddia, savunma ve tüm dosya kapsamına göre, dava konusu inşaatın ortak alanlarında eksik işler bulunduğu ve yüklenicinin sözleşme ile belirlenenden farklı malzeme kullandığı, davalının edimini eksik yerine getirdiği, davacının 22.700,00 TL. zararı bulunduğu gerekçesiyle davanın kısmen kabulüne karar verilmiştir. Kararı, davacı vekili ile davalı vekili temyiz etmiştir. 1-Dava, taraflar arasındaki eksik ve ayıplı iş bedelinin tahsili istemine ilişkindir. Mahkemece, eksik ve ayıplı iş bedeli ile ilgili talebin kısmen kabulüne karar verilmiş ise de, davacı tarafın talep ettiği hususların eksik iş mi, ayıplı iş mi, ayıplı iş ise gizli ayıp mı, açık ayıp mı olduğu yönünde hiçbir ayrım gözetilmemiş, sözleşmenin 12.maddesi değerlendirilmediği gibi bilirkişiden alınan rapor ve ek raporlar da hüküm kurmaya yeterli değildir. 6100 sayılı HMK'nın 266/1. (1086 sayılı HUMK'nın 275.) maddesi "Mahkeme, çözümü özel veya teknik bir bilgiyi gerektiren hallerde bilirkişinin oy ve görüşünün alınmasına karar verir" hükmünü içermektedir. Aynı Kanun'un 282. (1086 Sayılı HUMK’nın 286.) maddesinde belirtilen bilirkişinin oy ve görüşünün hakimi bağlamayacağı ve hakimin bilirkişi raporunu serbestçe takdir edeceği hükmü, HMK'nın 281. (HUMK'nın 283.) madde hükmü uyarınca bilirkişi raporunu yeter derecede kanaat verici bulmazsa bilirkişiden ek rapor ya da sözlü açıklama alabileceği veya yeni bir bilirkişi incelemesi yaptırabileceği şeklinde anlaşılmalıdır.