Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-4-6 (Devralma ) Karar Sayısı : 07-18/157-52 Karar Tarihi : 1.3.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) 10 Üyeler : Prof. Dr. Zühtü A YTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN B. RAPORTÖRLER : Serpil YANIK, Kerem TOMUR C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Hawker Beechcraft Corporation Temsilcisi: Av. M.Togan TURAN Sun Plaza Dereboyu Sk. No:24 K:14 34398 Maslak/İstanbul
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-4-6 (Devralma ) Karar Sayısı : 07-18/157-52 Karar Tarihi : 1.3.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) 10 Üyeler : Prof. Dr. Zühtü A YTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN B. RAPORTÖRLER : Serpil YANIK, Kerem TOMUR C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Hawker Beechcraft Corporation Temsilcisi: Av. M.Togan TURAN Sun Plaza Dereboyu Sk. No:24 K:14 34398 Maslak/İstanbul 20 D. TARAFLAR : - Hawker Beechcraft Inc. c/o GS Capital Partners VI, L.P. 85 Broad Street, 10th Floor New York, NY 10004, ABD - Hawker Beechcraft Limited 99 Ci ty Road, London, EC1Y 1AX, ABD - Raytheon Aircraft Holdings Inc. 870 Winter Street, Waltham, MA 02451 -1449 ABD - Raytheon Aircraft Services Limited The Pinnacles, Elizabeth Way, Harlow, Essex, CM19 30 5BB, İNGİLTERE E. DOSYA KONUSU: Raytheon Aircraft Company (RAC) nin Hawker Beechcraft Inc. ve Greenbulb Limited (yeni unvanı ile Hawker Beechcraft Limited) tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 12.2.2007 tar ih, 1085 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 21.2.2007 40 tarih, 2006 -4-6/Öİ-07-SY sayılı Devralma /Ortak Girişim Ön İnceleme Raporu 23.2.2007 tarih, REK.0.08.00.00 -120/58 sayılı Başkanlık önergesi ile 07-18 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 07-18/157 -52 2G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, - bildirimi yapılan devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu nun iznine tabi olduğu, ancak devir sonucunda ilgili pazarda hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi, böylece rekabetin 50 önemli ölçüde azaltılm asının söz konusu olmayacağ ı; - Hisse Alım Anlaşması nın 6.4. bölümünde yer alan rekabet yasağı, çalışanlara teklif yasağı ve gizlilik ile ilgili düzenlemelerin yan sınırlama olarak değerlendirilebileceği , - bu çerçevede işleme izin verilmesi gerektiği görüş ü ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar 60 H.1.1. İlgili Ürün Pazarı Devre konu şirketin faaliyet alanı dikkate alınarak, ilgili ürün pazarı iş uçakları ile yedek parçalarının üretimi, satışı ve servis hizmetleri olarak belirle nmiştir. H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar Dosya konusu bakımından , ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti Sınırları olarak tespit edilmiştir. H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme 70 H.2.1. 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 Sayılı Tebliğ Çe rçevesinde Değerlendirme Alıcı ana gruplar olan Goldman Sachs Group Inc. (Goldman Sachs ) ve Onex Corporation ( Onex ) tarafından kurulan ve ortaklaşa kontrol edilen Hawker Beechheraft Inc. ve Hawker Beechheraft Limited ın, Raytheon Company bünyesindeki Rayth eon Aircraft Holdings Inc. den Raytheon Aircraft Acquisition Company LLC. yi ve yine Raytheon Company bünyesindeki Raytheon Aircraft Services Limited den RAC İngiltere varlıkları ve işletmesini (devredilen her iki birim birlikte Raytheon Aircraft Company y ani RAC olarak adlandırılmaktadır) devralması için izin talep edilmektedir. 80 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinin (b) bendine göre , Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmı nı ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi , (c) bendine göre, Amaçlarını gerçekleştirmek üzere işgücü ve malvarlığına sahip olacak şekilde bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkan ve tarafla r arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisi olmayan ortak girişimler (joint -venture) , 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler arası birleşme ve devralma kabul edilmektedir. 07-18/157 -52 3İnceleme konusu işlemde, ana gruplar Goldman Sachs ve Onex, söz konusu 90 işlem ile ilgili olarak Hawker Beechheraft Inc. ve Hawker Beechheraft Limited i kurmuşlardır. Hawker Beechheraft Inc., ABD kanunlarına gore, % 50 Goldman Sachs (GS Capital Partners VI. L.P. vasıtasıyla ) ve % 50 Onex (Onex Partners II L.P. vasıtasıyla) ortaklığında kurulmuş bir şirkettir. Hawker Beechheraft Limited ise İngiltere kanunlarına gore kurulmuş olup hisselerinin tamamı Hawker Beechheraft Inc. a aittir. Bildirimde, Goldman Sachs ve Onex in plan lanan işlemin kapanışından sonra RAC üzerinde ortak kontrole sahip olacakları belirtilmektedir. 20.12.2006 tarihinde anılan gruplar arasında akdedilen Geçici Yatırımcılar Sözleşmesi ne g öre, bu gruplar , hisse senedi mülkiyetiyle orantılı bir şekilde şirket yönetim kurulunda 100 temsil edilecek ve yönetim kurulu onayını gerektiren belli tasarruflarda her bir hissedarın en az bir üyesinin varlığı şart olacaktır. Dosya mevcudu bilgilere göre , taraflar arasında imzalanacak hissedarlar anlaşması hükümlerine göre Haw ker Beechcraft Inc. in yönetim kurulunun, ikisi Goldman Sachs tarafından, ikisi Onex tarafından, ikisi Goldman Sachs ve Onex in müşterek kararıyla ve sonuncusunun ise Onex ile anlaşmaya varılarak Goldman Sachs tarafından atanılacak olan yedi üyeden oluşaca ğı bildirilmektedir. Yönetim kurulu tarafından alınacak kararlar basit çoğunlukla alınabilecek ve toplantı nisabı ancak bahsedilen çoğunluğun mevcut olması halinde sağlanabilecektir. Ancak her halükarda tarafların tek başına bu basit çoğunluğu oluşturması mümkün değildir. Dolayısıyla herhangi bir 110 karara varabilmek için iki tarafın anlaşması gerekmektedir. Ayrıca bildirimde, Goldman Sachs ve Onex e ayrı ayrı olmak üzere, iş ile ilgili herhangi bir stratejik kararın kabul edilmesi ya da uygulanmasına ilişkin açık veto hakkı tanınmakta olduğu belirtilmektedir. Sonuç olarak taraf grupların , Hawker Beechcraft Inc. üzerinde ortak kontrole sahip olacakları anlaşılmaktadır. Bu çerçevede, bildirime konu devir ile birlikte Raytheon ın tek başına kontrolü altında bulunan RAC, Hawker Beechcraft Inc. vasıtasıyla nihai olarak Goldman Sachs ve Onex in ortak kontrolüne geçecektir. Böylece, yeni oluşum bu grupların ortak kontrolü altında, kendine ait personel, idare ve yönetim organına sahip bağımsız iktisadi bir varlık olarak ortaya çıkan bir ortak girişim şeklinde faaliyetlerini sürdürecektir. Bu 120 neden le, Türkiye deki müşterilere satış yoluyla Türkiye piyasalarını etkileyebilecek olan söz konusu işlem, devralma yoluyla ortak kontrolün sağlandığı bir işlem niteliğinde ol up, 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamındadır. Öte yandan , anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer alan, ...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25 ini aşması halinde ve ya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları zorunludur. hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği 130 getirilmiştir. Bildirime konu işlem ile ilgili ola rak, devre konu şirketin (RAC) ilgili ürün pazarı olan iş uçağı pazarındaki 2005 yılı cirosu ( ) YTL, 2006 yılı tahmini cirosu ise ( .) YTL olarak bildirilmiştir. Alıcıların yani Goldman Sachs ve Onex in 07-18/157 -52 4ilgili pazarda herhangi bir faaliyetleri bulun mamaktadır. Bu çerçevede, pazar payı rakamlarına bakmaya gerek kalmaksızın tarafların toplam ciroları yönüyle işlem 1997/1 s ayılı Tebliğ uyarınca izne tabidir. Bununla birlikte, devralanlar Goldman Sachs ve Onex in in ilgili pazarda faaliyeti bulunmaması n edeniyle, devir işlemi sonucunda pazarın yapısı değişmeyeceğinden, Kanun'un 7. maddesi anlamında bir hakim durum 140 yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır. H.2.2. Bildirime Konu Anlaşmada Yer Alan Rekabet Yasakları Açısından Değerlendirme Taraflar arasında imzalanan Hisse Alım Anlaşması nın Teklif Yasağı, Rekabet Yasağı, Gizlilik başlıklı 6.4. bölümünde, Kapanış tarihinden itibaren ve sonrasındaki 1 yıllık dönem boyunca ne ana şirket (Raytheo n Company) ne de yavru şirketlerinden herhangi birinin, devir tarihinde Alıcı Kuruluşlar da (devre konu RAAC ve RASL ile bunların yavru şirketleri dahil) çalışan birini görevini 150 bırakmak veya kısaltmak konusunda ikna etmeyeceği veya teşvik etmeyeceği düzen lenmektedir. Yine, Kapanış tarihinden itibaren ve sonrasındaki 3 yıllık dönem boyunca ana şirket (Raytheon) , satıcılar (RAHI ve RASL) ve kontol leri altındaki bağlı kuruluşlarından birinin, iş jetleriyle ilgili pazar sonrası bakım ve onarım parçaları ve hiz metleri dahil genel havacılık uçakları, eğitim ve özel görev amaçlı uçaklar veya parçalarını üretmeye veya satmaya yönelik herhangi bir rakip iş dalına girmeyeceği veya yatırım yapmayacağı düzenlenmektedir. Ancak bu düzenleme ana şirketi, bizzat veya herha ngi bir bağlı kuruluşu vasıtasıyla; i) söz konusu anlaşmanın yürürlük tarihi itibariyle ana şirket veya bağlı kuruluşları (devre konu 160 şirketler haricinde) tarafından yürütülen ve bu tür iş faaliyetlerinin doğal uzantıları olarak gerçekleştirilen işleri yür ütmekten, ii) bir rakip iş ile iştigal eden ve hisseleri ulusal menkul kıymet borsasında veya tezgah üstünde halka açık bir şekilde alınıp satılabilen bir şirketin oy kullanma hakkının veya özsermayesini oluşturan menkul kıymetlerin % 5 ine kadarki kısmına sahip olmaktan, iii) bir rakip iş ile iştigal eden ve bu rakip işten elde edilen bir önceki mali yıla ait brüt gelirlerinin işletmenin en fazla % 40 ını oluşturduğu herhangi bir teşebbüsü veya aktiflerini iktisab etmekten veya iv) bir rakip işle iştigal e den ve edecek olan herhangi bir şahıs tarafından satın alınmaktan men etmeyecek veya kısıtlamayacaktır. Ayrıca, söz konusu 6.4. bölüm uyarınca, ana şirket, satıcılar ve bağlı kuruluşları, 170 görevlileri, müdürleri, çalışanları ve temsilcilerinden her biri, i şleme konu şirketler, yavru şirketler, alıcı veya bağlı kuruluşlarıyla ilgli ve bunların tasarrufunda olan veya bu sözleşmenin yürürlük tarihinden sonra elde edilen ve halka açıklanmayacak nitelikteki gizli bilgileri ifşa etmeyecek, yayınlamayacak veya kullandırmayacktır. Birleşme ve devralma işlemine ilişkin bir rekabet yasağının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz konusu 07-18/157 -52 5yasağın yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma , sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma ve orantılılık kriter lerini sağlaması gerekmektedir. Yukarıda aktarılan rekabet yasaklarının, yoğunlaşma işlemi ile doğrudan ilgili ve 180 gerekli oldukları ve sadece taraflar bakımından bağlayıcı oldukları kanaatine varılmıştır . Ayrıca, orantılılık kriteri açısından bakıldığında, taraflara getirilen rekabet yasaklarının yalnızca devre konu ürünleri kapsadığı ve know -how ve müşteri portföyü transferi içeren anlaşmada öngörülen üç yıllık rekabet yasağı ve 1 yıl süreli çalışanlara t eklif yasağının makul olduğu kanaatine varılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 1. Bildirim konu su işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet 190 Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltı lmasının söz konusu olmadığına, 2. Hisse alım Anlaşması nın 6.4. bölümünde yer alan rekabet yasağı, çalışanlara teklif yasağı ve gizlilik ile ilgili düzenlemelerin yan sınırlama sayılarak, bildirime konu işlem e izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.