Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2011 -2-308 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 11-44/975-325 Karar Tarihi : 03.08.2011 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : İsmail Hakkı KARAKELLE , Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Reşit GÜRPINAR , Prof. Dr. Metin TOPRAK 10 B. RAPORTÖR : Ayşe Özlem UZUN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - RBS Asset Management Limited 135 Bishopsgate, Londra, EC2M 3 UR Tanya Seeley İNGİLTERE Temsilcileri: Av. Seçil ABALI,
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2011 -2-308 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 11-44/975-325 Karar Tarihi : 03.08.2011 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : İsmail Hakkı KARAKELLE , Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Reşit GÜRPINAR , Prof. Dr. Metin TOPRAK 10 B. RAPORTÖR : Ayşe Özlem UZUN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - RBS Asset Management Limited 135 Bishopsgate, Londra, EC2M 3 UR Tanya Seeley İNGİLTERE Temsilcileri: Av. Seçil ABALI, Av. Sait KURŞUNCU Barbaros Blv. Morbasan So k. Cerrahoğlu Binası Balmumcu Beşiktaş /İstanb ul 20 D. TARAFLAR : - The GADA Group Limited Grosvenor Gardens House, 35 -37 Grosvenor Gardens, Londra SW1W 0BS İNGİLTERE - The Royal Bank of Scotland Group plc. 135 Bishopsgate, Londra, E C 2M 3 UR İNGİLTERE - Davide CIATTONI Grosvenor Gardens House, 35 -37 Grosvenor Gardens, Londra SW1W 0BS İNGİLTERE - Sante Giovanni ALBONETTI Grosvenor Gardens House , 35-37 Grosvenor Gardens, Londra 30 SW1W 0BS İNGİLTERE E. DOSYA KONUSU: GADA Group un ortak kontrolünün RBS Asset Management Limited (RBSAM) tarafından kontrol edilen RBS Special Opportunaties Fund (RBS SOF) ile GADA Group un mevcut iki yöneticisi Davide Ciattoni ve Sante Giovanni Albonetti tarafından devral ınması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 08.07.2011 tarih ve 5061 sayı ile giren ve eksiklikleri en son 19.07.2011 tari h ve 5317 sayılı yazı ile tamamlanan bildirim üzerine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve 2010 /4 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlene n 20.07.2011 tarih ve 2011 -2-308/Öİ - 40 11-345.AÖU sayılı Ön İnceleme Raporu, 26.07.2011 tarih ve REK.0.06.00.00 -120/452 sayılı Başkanlık Önergesi ile 11 -44 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 11-44/975-325 2 G. RAPORTÖR ÜN GÖRÜŞÜ: İlgili rapor da; söz konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi anlamında hâkim durum yaratan veya mevcut bir hâkim durumu güçlendiren ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran bir işlem olmadığı, dolayısıyla işleme izin verilmesi nde sakınca bulunmadığı ifade edilmektedir. 50 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar Bildirim konusu işlem, GADA Group un mevcut durumdaki iki yöneticisi Davide Ciattoni ve Sante Giovanni tarafından sahip olunan ortak kontrolünün, RBSAM tarafından kontrol edilen RBS SOF ile anılan iki yönetici tarafından devralmasına ilişkindir. GADA Group, özel tıbbi teknolojiye sahip cihazlar ve ilgili servislerin kamu ve özel sağlık merkezlerine sağlayıcısı olan bir distribütördür. GADA Group, Gadagroup İtalya, Gadagroup Romanya ve Gadagroup Bosphorus un holding şirketidir. Gadagroup Bosphorus, Türkiye de faaliyet göstermekte olan Biocor Bosphorus ve Gada Tıp adlı iki şirketi koordine etmektedir. GADA Group, Türkiye de kan bankacılığı ve kan transfüzyon 60 cihazlarının (ekip man ve tek kullanımlık) dağıtıcılığını yapmaktadır. Öte yandan RBS, bankacılık ve finansal hizmetler grubunun holding şirketidir. RBS kuruluşları arasında RBSAM, RBS SOF, RB Investments 1 Limited (RB Investments) bulunmaktadır. RBS SOF, bir girişim sermay esi fonu olup mal varlığı RB Investments tarafından temsil edilmektedir. RB Investments ın temsil yetkisi dışında RBS SOF hisseleri veya faaliyetleri üzerinde hiçbir yetkisi bulunmamaktadır. RBSAM, RB Investments ı kontrol etmektedir. Dosya mevcudu bilgile rde RBS nin Türkiye de sağlık sektöründe faaliyet gösteren bir şirketi kontrol etmediği belirtilmektedir. H.2. Etkilenen Pazar İşlem taraflarının Türkiye de, yatay anlamda örtüşen veya dikey anlamda ilişkili 70 pazarlarda faaliyetleri bulunmamaktadır. Bu çerçevede inceleme konusu işlem bakımından 2010/4 sayılı Tebliğ çerçevesinde etkilenen pazar söz konusu değildir. H.3. Değerlendirme 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesinin (3). bendine göre; Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişim oluşturulması birleşme veya devralma sayılan hallerden kabul edilmektedir. Bu tanım çerçevesinde bir ortak girişimin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında birleşme ve devralma sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün b ulunması, ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması ve ortak girişimle taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisinin olmaması gerekmektedir. 80 Bir ortak girişimde ortak kontro lden söz edilebilmesi içi n genel olarak tarafların eşit sayıda hisseye sahip olmaları gerekmektedir. Ancak eşit hisseye sahip olunmasa dahi, tarafların alınan kararlarda eşit oy hakkına sahip olması ya da stratejik kararların alınmasında tarafların veto haklarının bulunması ortak kontrol için yeterli olmaktadır. GADA Group halihazırda, Davide Ciattoni and Sante Giovanni Albonetti tarafından birlikte kontrol edilmektedir. GADA Group un işlem ertesi oy hakları aşağıdaki şekilde olacaktır: a. Gada Group un RBS SOF un temsilcisi RB In vestments için yeni hisseler çıkarması sonucu RBSAM, RBS SOF un yöneticisi olarak GADA Group un oy haklarının %25 i üzerinde kontrol elde edecektir, 90 11-44/975-325 3 b. Davide Ciattoni, GADA Group un oy haklarının %37 si üzerinde (Davide Ciattoni nin tek başına kontrol ett iği iştirakleri aracılığıyla, dolaylı olarak) kontrol elde edecektir, c. Sante Giovanni Albonetti, GADA Group un oy haklarının %28,6 sı üzerinde (Sante Giovanni Albonetti nin oy haklarının %99 una sahip olduğu Gamma International S.r.l. aracılığıyla, dolay lı olarak) kontrol elde edecektir, d. GADA Group un oy haklarının geri kalanı (%12,7) GADA Group un yönetimindeki diğer iki üye (Octavian Netcu, %4,03 oranında doğrudan hissedarlığa sahip olacak ve Antonio Gualtieri %8,63 oranında dolaylı olarak hissedarl ığa sahip olacak şekilde) tarafından elde edilecektir. Ayrıca, GADA Group ve hissedarları arasında imzalanacak olan İştirak, Finansman ve 100 Hissedarlar Sözleşmesi uyarınca RB Investments ın, GADA Group un yıllık bütçesinin, stratejisinin ve yöneticileri il e iş sözleşmesinin yapılması ve feshedilmesinin onaylanması gibi belirli hususlarda veto hakları olacaktır. RB Investments ın ayrıca icra yetkisi olmayan yönetici ve GADA Group un Yönetim Kurulu başkanını ve grubun CFO sunu atama yetkisi bulunmaktadır. Böy lelikle, RBSAM, RBS SOF un yöneticisi ve veto hakları ile stratejik kararlarda söz hakkına sahip azınlıktaki bir yatırımcı olarak GADA Group üzerinde ortak kontrole sahip olmaktadır. Devir ertesinde; Sante Giovanni Albonetti ve Davide Ciattoni dolaylı şeki lde, GADA Group hissedarlar genel kurulunda ortak hareket ederek kontrol ettikleri %62 ,3 payları ile işlemden önce olduğu gibi GADA Group üzerinde ortak kontrole sahip olacaklar dır. 110 Bu bilgiler çerçeve sinde, ortak kontrol kriterinin sağlandığı anlaşılmıştı r. Bağımsızlık kriteri için, ortak girişimin ana teşebbüslerden bağımsız iktisadi varlık olarak günlük faaliyetlerini sürdürebilmesi ve bunun için bir yönetime; mali, personel, taşınır ve taşınmaz malvarlıklarını da içeren yeterli kaynaklara sahip olması g erekmektedir. Ortak girişimin iktisadi bağımsızlığının ölçütü, kendi pazarında bağımsız bir aktör olarak davranıp davranmadığıdır. GADA Group un halihazırda faaliyetlerini bağımsız olarak devam ettiren bir şirket olması ve faaliyet alanı bakımından işlem sonrasında herhangi bir köklü değişikliğe ilişkin öngörüde bulunulmamış olması sebebiyle, bağımsız iktisadi bir varlık olarak faaliyetini sürdüreb ilecek kapasitede olduğu sonucuna yol açmaktadır. Ayrıca RBS ile GADA 120 Group un gerek ortak girişimde de kontro l sahibi olacak olan ortakları Davide Ciattoni ve Sante Giovanni Albonetti ve gerekse diğer azınlık hissedarları Octavian Netcu ve Antonio Gualtieri nin Türkiye de sağlık veya tıbbi cihaz sektöründe herhangi bir faaliyeti nin bulunmaması nedeniyle koordinas yon riski nin bulunmadığı kanaatine ulaşılmıştır. Bu çerçevede, dosya konusu işlem 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir ortak girişim işlemidir. 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinin (1). fıkrasına göre bir birleşme veya devralmanın Rekabet Kurulu iznine tab i olabilmesi için işlemin taraflarının Türkiye ciroları toplamının yüz milyon TL yi ve işlem taraflarından en az ikisinin Türkiye cirolarının ayrı ayrı otuz milyon TL yi veya işlem taraflarından birinin dünya cirosunun beş yüz milyon TL yi ve 130 diğer işl em taraflarından en az birinin Türkiye cirosunun beş milyon TL yi aşması gerekmektedir. Bu kapsamda, RBS nin 2010 yılı dünya cirosunun beş yüz milyon TL yi ve GADA Group un 2010 yılı Türkiye cirosunun beş milyon TL yi aşması sebebiyle ilgili işlem Rekabet Kurulu nun iznine tabidir. 11-44/975-325 4 İşlem sonucunda GADA Group un faaliyet gösterdiği pazarın yapısında bir değişiklik gerçekleşmeyecek, yalnızca GADA Group un kontrolünde bir değişiklik olacaktır. Bu nedenle , bildirime konu işlem sonucunda hâkim durum yaratılması veya mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesi söz konusu olmayacaktır. I. SONUÇ 140 Düzenlenen rapora ve incelenen dos ya kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulun dan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.