Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2018-5-5 (Devralma) Karar Sayısı : 18-06/98-51 Karar Tarihi : 20.02.2018 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Adem BİRCAN Şükran KODALAK , Mehmet AYAN B. RAPORTÖRLER : Erdem AKTEKİN, Esra KÜÇÜKİKİZ Furkan BAŞTÜRK C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Marubeni Itochu Steel Inc. ve Sumitomo Corporation Temsilcileri: Av. Mehmet Togan TURAN, Av. Deniz İŞLEKEL YÜCEL Orjin Maslak, Eski B
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2018-5-5 (Devralma) Karar Sayısı : 18-06/98-51 Karar Tarihi : 20.02.2018 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Adem BİRCAN Şükran KODALAK , Mehmet AYAN B. RAPORTÖRLER : Erdem AKTEKİN, Esra KÜÇÜKİKİZ Furkan BAŞTÜRK C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Marubeni Itochu Steel Inc. ve Sumitomo Corporation Temsilcileri: Av. Mehmet Togan TURAN, Av. Deniz İŞLEKEL YÜCEL Orjin Maslak, Eski Büyükdere Cad. No:27 K:11 Maslak /İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Hiroshima Steel Center Co. Ltd nin hisselerinin %50 sinin Summit Steel Co. Ltd. aracılığıyla Sumitomo Corporation tarafından devralınması ve böylece Hiroshima Steel Center Co. L td. nin Marubeni Itochu Steel Inc. ve Sumitomo Corporation ın ortak kontrolüne geçmesine izin verilmesi talebi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu kayıtlarına 29.01.2018 tarih ve 922 sayı ile giren bildirim üzerine düzenlenen 14.02.2018 tarih ve 2018-5-5/Öİ sayılı Devralma Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle , söz konusu devralma işlemine izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir . G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) İlgili başvuruda, halihazırda Marubeni Itochu Steel Inc. nin (MISI) %100 iştiraki konumunda olan Japonya da kurulu Hiroshima Steel Center Co. Ltd. nin (HIROSHIMA STEEL ) hisselerinin %50 sinin Summit Steel Co. Ltd. ( SUMMIT ) aracılığıyla Sumitomo Corporation ( SUMITOMO ) tarafından devralınmasına v e böylece HIROSHIMA STEEL in MISI ve SUMITOMO nun ortak kontrolüne geçmesine izin verilmesi talep edilm iştir. (5) Bildirim Formunda, SUMMIT ve HIROSHIMA STEEL arasında 11 Aralık 2017 tarihinde imzalanan Şirket Bölünmesi Sözleşmesi uyarınca SUMMIT in Japonya nın Chugoku bölgesindeki çelik kaplama işletmesini kısmi şirket bölünmesi ile HIROSHIMA STEEL e devredeceği ve bu işlem karşılığında HIROSHIMA STEEL in ihraç edilen hisselerinin %50 sini devralacağı belirtilm iştir. Bunun yanı sıra yine 11 Aralık 2017 tari hinde SUMMIT ile SUMITOMO arasında imzalanan Hisse Devir Sözleşmesi uyarınca SUMMIT in HIROSHIMA STEEL e ait hisseleri şirket bölünmesinin yürürlük tarihi itibarıyla SUMITOMO ya veya SUMITOMO nun %100 iştirakine devredeceği ifade edilmektedir. 18-06/98-51 2 / 3 (6) Bildirim e konu işlem sonrasında, halihazırda MISI nın %100 iştiraki olan HIROSHIMA STEEL in hisselerinin %50 si MISI ya, geri kalan %50 si SUMITOMO ya ait olacaktır. Bildirim Formunda HIROSHIMA STEEL in işlem sonrasında MISI ve SUMITOMO nun ortak kontrolüne geçece ği ve ana şirketlerden bağımsız olarak Japonya da çelik levhaların işlenmesi ve dağıtımı alanında faaliyet göstereceği ifade edilmektedir. Bu bilgiler doğrultusunda, HIROSHIMA STEEL in işlem sonrasında ortak girişim olarak faaliyetlerine devam edeceği beli rtilmiştir. (7) Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrasında; Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin oluşturulması, bu maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında bir devralma işlemidir. Bu tür işlemlerde, işlem taraflarının her biri devralan olarak kabul edilir. hükmüne yer verilmiştir. Anılan Tebliğ in yukarıda yer verilen maddesine göre ortak gir işimler bakımından aranan koşullar; ortak girişim şirketinin kurucu teşebbüsler tarafından ortak kontrol altında tutulması ve kurulan şirketin bağımsız bir iktisadi varlık niteliği taşımasıdır. Bu çerçevede kurulması planlanan ortak girişim şirketinin söz konusu iki şartı sağlayıp sağlamadığının değerlendirilmesi gerekm iştir. (8) Bildirim Formu ve ekinde yer alan Hissedarlık Sözleşmesi incelendiğinde, ortak girişim şirketinin yönetim kurulunun altı üyeden oluşacağı, MISI ve SUMITOMO nun her birinin yöneti m kuruluna üçer yönetici atama yetkisini haiz olacağı ve yönetim kurulu başkanının MISI ve SUMITOMO nun adayları arasından dönüşümlü olarak atanacağı anlaşılm ıştır. Bunun yanı sıra, ortak girişim şirketinin bazı konulardaki yönetim kurulu veya genel kurul kararlarını oybirliği ile alacağı belirtilm iştir. Şirket yönetiminin yapılanma biçimi ve bazı önemli ve stratejik kararlar bakımından tarafların oybirliğinin aranması ortak kontrol ün varlığını gösterm iştir. (9) Bağımsız bir iktisadi varlık niteliği taşıma kriteri ile ortak girişimin kurucularından bağımsız olarak ilgili pazarda faaliyetlerini kalıcı olarak sürdürebilen ayrı bir teşebbüs olarak tanımlanıp tanımlanamayacağını tespit etmek amaçlanmaktadır. Bildiri m Formunda yer alan bilgilere göre; ortak girişimin günlük işlemlerinin kontrolü için kendi yönetimi olacağı, pazarda bağımsız olarak faaliyet göstermesi için yeterli kaynağa erişebileceği, cirosunun %50 sinden fazlasını üçüncü taraflarla yapacağı işlemler den elde edeceği ve süresiz olarak faaliyet göstereceği belirtilmektedir. (10) Açıklamalar ışığında ortak girişim şirketinin ortak kontrol altında tam işlevsel bir şirket olacağı, dolayısıyla bildirime konu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddes i çerçevesin de bir devralma olduğu anlaşılmıştır. Tarafların cirolarının 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesin in birinci fıkrasında yer alan ciro eşi klerini aştığı, dolayısıyla işlemin izne tabi olduğu tespit edilmiştir. (11) 2010/4 sayılı Tebliğ uyarınca, bildirim konusu i şlemden etkilenme ihtimali olan ve taraflardan iki veya daha fazlasının aynı ürün pazarında faaliyette bulunduğu ya da taraflardan en az bir tanesinin bir diğerinin faaliyet gösterdiği herhangi bir ürün pazarının alt veya üst pazarında ticari faaliyette bu lunduğu ilgili ürün pazarları etkilenen pazarları oluşturmaktadır. 18-06/98-51 3 / 3 (12) İşlem taraflarından SUMITOMO Türkiye de Sumitomo Corporation Dış Ticaret A.Ş. ve Sumitomo Agro Turkey Tarım İlaçları Sanayi ve Ticaret A.Ş. aracılığıyla faaliyet göstermektedir. Sumitomo Corporation Dış Ticaret A.Ş. Japonya da imal edilen çelik materyallerin, araba parçalarının, gıdaların, kimyasal ürünlerin ithalatı ile; Sumitomo Agro Turkey Tarım İlaçları Sanayi ve Ticaret A.Ş. ise kimyasal tarım ürünlerinin ve gübrelerin satışı ile işti gal etmektedir. Sumitomo Corporation Dış Ticaret A.Ş. nin metal ürünleri yarı mamuller, yassı ürünler, uzun ürünler, boru ürünler ve paslanmaz ürünlerden oluşmaktadır. (13) Marubeni Corporation ( MARUBENI ) ve Itochu Corporation ın (ITOCHU) ortak girişimi konumun da olan MISI ise Türkiye cirosunu sıcak haddelenmiş çelik levha, özel paslanmaz çelik, kalay levhaları, çelik borular ve yarı mamullerin satışından elde etmektedir. MARUBENI Türkiye de inşaat makinelerinin ve forklift makinelerinin satışı; ITOCHU ise otomobil parçaları, ham petrol, petrol ürünleri ve inşaat parçalarının satışı alanlarında faaliyet göstermektedir. Taraflarca kurulacak ortak girişim Japonya da ince çelik levhal arın işlenmesi ve oksijenle kesme merkezleri aracılığıyla dağıtımı alanında faaliyet gösterecektir. (14) Ortak girişim taraflarından MISI ve SUMITOMO nun Türkiye deki faaliyetleri incelendiğinde çelik levhalar, yarı mamuller ve çelik borular alanlarında yatay bir örtüşme olduğu anlaşılm ıştır. Bu sebeple, bildirime konu işlemin değerlendirilmesi bakımından kesin bir ilgili ürün pazarı tanımı yapılmaksızın çelik levhalar , yarı mamuller ve çelik borular pazarları işlemden etkilenen pazarlar olarak ele alın mıştır. (15) SUMITOMO nun Türkiye de çelik levhalar pazarındaki payının %( ..) ve MISI nın bu pazardaki payının %( ..) civarında olduğu tespit edilmiştir . Öte yandan tarafların yarı mamuller ve çelik borular pazarlarındaki paylarına ilişkin kesin bilgiler mevcut olmamakla birlikte söz konusu pazarlara ilişkin paylarının çelik levhalar pazarı ile büyük ölçüde benzerlik gösterdiği ifade edilm iştir. Dolayısıyla tarafların Türkiye de her üç pazardaki faaliyetlerinin çok sınırlı düzeyde olduğu ve toplam pazar paylarını n %( ..) altında kaldığı anlaşılm ıştır. Kaldı ki, ilgili pazarlar birçok yerli ve yabancı oyuncunun faaliyette bulunduğu, aktif dış ticaret kanalıyla tüm Dünya ekosistemine bağlı demir - çelik sektörüne ait alt pazarlardır. Bu bağlamda, işlem sonrasında reka beti kısıtlayıcı bir yoğunlaşma meydana gelmeyece ktir. H. SONUÇ (16) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde az altılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.