Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007 -1-37 (Devralma ) Karar Sayısı : 07-34/360 -137 Karar Tarihi : 24.4.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, Rıfkı ÜNAL , Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Süreyya ÇAKIN , Mehmet Akif ERSİN . B. RAPORTÖRLER: H. Hüseyin ÜNLÜ, M. Akif KAYAR C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - The National Titianium Dioxide Company Ltd. Temsilcisi Av. Tolga İşmen Büyükdere Cad. Maya Akar Center No:100 -102 20 Kat
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007 -1-37 (Devralma ) Karar Sayısı : 07-34/360 -137 Karar Tarihi : 24.4.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, Rıfkı ÜNAL , Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Süreyya ÇAKIN , Mehmet Akif ERSİN . B. RAPORTÖRLER: H. Hüseyin ÜNLÜ, M. Akif KAYAR C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - The National Titianium Dioxide Company Ltd. Temsilcisi Av. Tolga İşmen Büyükdere Cad. Maya Akar Center No:100 -102 20 Kat:19 34394 Esentepe/İstanbul D. TARAF LAR : - The National Titianium Dioxide Company Ltd. Al Barom Tower Jeddah SAUDİ ARABİA - Lyondell Chemical Company One Houston Center 1221 McKinney Stre et Suite 700 Houston Texas U.S.A E. DOSYA KONUSU: Lyondell Chemical Company nin inorganik kimyasallar işinin The National Titianium Dioxide Company Ltd. tarafından devralınması 30 işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 20 .3.2007 tarih ve 2182 sayı ile intikal eden başvuruda eksiklikler tespit edilmesi üzerine 28.3.2007 tarih, 1110 sayılı yazı ile eksikliklerin giderilmesi istenmiş, talep edilen bilgi ve belgeler 2.4.2007 tarih, 2486 sayı ile Kurum kayıtlarına intikal etmiş tir. 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen 12.4.2007 tarih, 2007 -1-37/Öİ -07-HHÜ sayılı De vralma Ön İnceleme Raporu 16.4.2007 tarih, REK.0.05.00.00 -120/68 sayılı Başkanlık Önerge si ile 07 -34 sayılı 40 Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun ve bu Kanu n a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu ve söz konusu devir işleminin Kanun un 7. maddesi ile yasaklanan, bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya mevcut hakim durumlarını güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabeti önemli ölçüde azaltıcı nitelikte olmadığı dolayısıyla işleme izin verilebileceği, Hisse Alım Anlaşması nın 7.7. maddesinde yer alan beş yıl süreli rekabet yasağı hükmünü n zorunlu ve makul bir yan sınırlama 50 olduğu, ifade edilmiştir. 07-34/360-137 2 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar H.1.1. The National Titanium Dioxide Company (Cristal) Devralan taraf olan Cristal, Suudi Arabistan da yerleşik ve titanyum dioksit üretimi alanında faaliyet göstermektedir. Türkiye de ilgili ürün pazarında ithalat vasıtasıyla faaliyet göstermektedir. Şirketin hissedarlık yapısı ise aşağıdaki gibidir: Tablo 1: Cristal in hissedarlık yapısı Hissedar Adı Hisse Oranı (%) National Industrialization Comp any 66 Gulf Investment Corporation 33 Dr. Talal Bin Ali Sha er 1 TOPLAM 100 60 H.1.2. Lyondell Chemical Company (Lyondell) Devreden taraf olan Lyondell, kimya sektöründe uluslararası ölçekte faaliyet gösteren, hisseleri New York Borsası nda işlem gören h alka açık bir şirkettir. Türkiye de ilgili ürün pazarında ithalat vasıtasıyla faaliyet göstermektedir. Lyondell in devralmaya konu inorganik kimyasallar işi Millennium Worldwide Holdings II Inc. (MWH II), Millennium Worldwide Holdings III (MWH III) ve Mill ennium Inorganic Chemicals Inc. (MIC Inc.) şirketlerinden (tamamı MIC olarak anılacaktır) oluşmaktadır. MIC ı kontrol eden hisseler Millennium Worldwide Holdings I Inc. (MWH 1) ve Millenium US OP Co, LLC (OpCo) şirketlerinin elinde bulunmaktadır. Lyondell iştirakleri olan MWH 1 ve OpCo yu kontrol eden ana teşebbüstür. Lyondell 70 halka açık bir şirket olması sebebiyle herhangi bir diğer şirket tarafından kontrol edilmemektedir. H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı Devralınan teşebbüs olan MIC , titanyum dioksit (TiO2) üreticisi konumundadır. TiO2 ilmenit ve rutil madenlerinden elde edilen, boyaların ve kaplamaların, plastiklerin ve aralarında kağıt laminatlar, kağıt, kozmetik, tuvalet takımları, fiberler, mürekkepler, yiyecek ve yiyecek paketlerinin de b ulunduğu pek çok farklı ürünün beyazlatılmasında, parlatılmasında ve bu ürünlere opaklık katılmasında kullanılan 80 inorganik bir kimyasaldır. Dolayısıyla dosya özelinde i lgili ürün pazarı titanyum dioksit olarak belirlenmiştir. H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar İlgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti sınırları olarak tespit edilmiştir . H.3. Değerlendirme H.3.1 İşlemin Niteliği Bakımından Yapılan Değerlendirme Dosya konusu işlem Lyondell in inorganik kimyasallar işini oluşturan şirketlerinin (MIC) tek başın a kontrolü nü sağlayan hisselerinin Cristal tarafından 90 devralınmasıdır. Lyondell ve Cristal in sırasıyl a Amerika Birleşik Devletleri (ABD ) ve Suudi Arabistan da yerleşik teşebbüsler olmasına rağmen Türkiye coğrafi pazarında temsilciler/şubeler vasıtasıyla ilgili ürün pazarında faaliyeti bulunmaktadır. 07-34/360-137 3 Devralma işleminin hukuki dayanağını, Cristal, Lyondell ve iştirakleri MWH I ile OpCo arasında 23.2.2007 tarihinde akt edilen Hisse Alım Anlaşması (Anlaşma ) oluşturmaktadır. Bu Anlaşma çerçevesinde, Türkiye de ithalat yoluyla faaliyeti bulunan MIC nin hisselerinin devri ile kontrolünün el değiştireceği göz önüne alındığında, incelemeye konu olan işlem, 1997/1 sayılı Tebliğ in Birleşme ve Devralma Sayılan Haller başlıklı 2. maddesinde yer alan hükümler uyarınc a yoğunlaşma doğurucu bir devralma işlemi olduğu anlaşılmaktadır. 100 H.3.2 Eşikler Açısından Yapılan Değerlendirme Bildirim Formu ve ekinde yer alan bilgi ve belgeler çerçevesinde, Lyondell in inorganik kimyasallar işini oluşturan MIC nin TiO2 pazarında Türkiye de 2006 yılında ( ) YTL ciro elde ettiği anlaşılmaktadır. Söz konusu ciro rakamı dikkate alındığında dosya konusu devralma işleminin 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesi nde öngörülen 25 milyon YTL ciro eşiğini aştığı, dolayısıyla işlemin Rekabet Kurulu nun iznine tabi olduğu anlaşılmaktadır . H.3.3 İşlemin 4054 Sayılı Kanun un 7 . Maddesi Açısından Değerlendirilmesi 110 4054 Sayılı Kanun un 7. maddesi uyarınca, bir birleşme veya devralmanın yasaklanabilmesi için işlemin, ya hakim durum yaratarak ya da mevcut bir hakim durumu güçlendirerek ilgili piyasada rekabeti önemli ölçüde azaltma sı gerekmektedir . Tarafların (Cristal -devralan - ve MIC -devreden -) Türkiye'de herhangi bir üretim tesisi bulunmamakta, faaliyetlerini Türkiye pazarında ithalat vasıtasıyla gerçekleştirmektedirler. Tarafların ve rakip teşebbüslerin, ilgili pazarda 2006 yılın a ait pazar payları a şağıdaki gibidir: Tablo 2: TiO2 lgili Pazarındaki Pazar Payları Teşebbüs Pazar Payı (%) Kronos ( ..) Kerr McGee ( ..) Çin Şirketleri ( ..) Dupont ( ..) Ukrayna Şirketleri ( ..) MIC ( ..) Cristal ( ..) Tioxide ( ..) Cinkarna ( ..) Kemira ( ..) İshihara ( ..) Diğer ( ..) Yukarıda yer verilen tablodaki bilgilerden görüldüğü üzere Cristal de vralma sonrası TiO2 pazarında % ( ..) oranında bir paya sahip olacaktır. Bu noktada, ilgili ürün 120 pazarında; çok fazla sayıda ithalatçının faaliyet gösterdiği, ithalatın önünde herhangi bir engel bulunmadığı, tarafların Türkiye de ithalat yoluyla satışlarını gerçekleştirdiği göz önüne alındığında başvuru konusu devralma işlemi sonu cunda Cristal in elde edeceği % ( ..) lik pazar payının ilgili pazarda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi çerçevesinde hakim duru mun yaratılması veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğurmayacağı kanaatine ulaşılmıştır. 07-34/360-137 4 130 H.3.4. Rekabet Yasağının Değerlend irilmesi Hisse Alım Anlaşması (Anlaşma) nın 7.7. maddesi ile devreden taraf olan Lyondell e kapanış tarihinden itibaren 5 yıl süre ile rekabet yasağı getirilmektedir. Söz konusu maddede aşağıdaki ifade yer almaktadır: 7.7. (b) maddesinde yer alan düzenlem eler veya Geçici Hizmet Anlaşması veya Araştırma ve Geliştirme Anlaşması hükümler hariç olmak üzere, kapanış tarihinden beşinci yıldönümüne kadar (kısıtlı süre) Lyondell, dünyanın herhangi bir gölgesinde ultrafine TİO2 ve TİC14 dahil olmak üzere titanyum d ioksit firması kurmayacak (veya bağlı kuruluşlarının bunu yapmasına müsaade etmeyecek) veya ultrafine TİO2 ve TİC14 dahil olmak üzere titanyum dioksit üretimi veya dağıtımıyla iştigal etmeyecektir (sınırlı faaliyet). 140 Yoğunlaşma işlemleriyle birlikte getir ilen düzenlemelerin yan sınırlama olarak değerlendirilebilmesi için; bunların işlemle doğrudan ilgili, işlemin yürütülebilmesi için gerekli, kapsamının belirli ve sınırlı olması gerekmektedir. Devralmalarda satıcıya rekabet yasağı getirilmesinin amacı, mad di varlıklar ile satıcının geliştirdiği ticari itibar ve know -how gibi maddi olmayan varlıkların tüm değerleriyle alıcıya geçmesinin sağlanmasıdır. Bunun için, alıcının müşteri tabanı oluşturabileceği ve satıcıdan devraldığı know -how dan tam anlamıyla fayd alanabildiği ölçüde ve sürede satıcının rekabetçi davranışlarından korunması gerekmektedir. Bu itibarla, rekabet etmeme yükümlülüğünün, işlemin istenen sonucu doğurmasına katkıda bulunduğu kabul edilmektedir. 150 Bildirim konusu işlemde getirilen rekabet sınır laması incelendiğinde, söz konusu sınırlamanın işlemle doğrudan ilgili, işlemin yürütülebilmesi için gerekli ve kapsamının belirli ve sınırlı olduğu, ayrıca işlemle birlikte önemli ölçüde know -how devrinin de söz konusu olduğu görülmektedir. Bildirim formu ve eklerinde yer alan açıklamalardan, devredilen teşebbüsün değerinin devralana tam olarak aktarılabilmesi için beş yıllık bir rekabet yasağının gerekli olduğu anlaşılmaktadır. Devir işleminin yurtdışında gerçekleştiriliyor olması, tarafların Türkiye de k urulu herhangi bir üretim tesisinin bulunmaması, Türkiye deki faaliyetlerinin ürünlerin pazarlanması ile sınırlı olması, tarafların Türkiye deki faaliyetlerinin dünya çapındaki faaliyetleri karşısında önemsiz denilebilecek seviyede olması (devralınan teşeb büsler olan MIC ın toplam satışları 160 içerisinde Türkiye ye olan satışları %1,5 olarak belirtilmiştir.), dünya ölçeğinde faaliyet gösteren güçlü rakiplerin ve ürünlerin bulunması gerekçeleriyle, beş yıllık rekabet yasağının ilgili pazarlarda, rekabet açısınd an önemli bir sorun oluşturmayacağı, bu nedenle de yan sınırlam a sayılabileceği kanaatine ulaşılmıştır . I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a 170 dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, ancak işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, 07-34/360-137 5 2. Hisse Alım Anlaşması nın 7.7. maddesinde yer alan beş yıl süreli rekabet yasağının yan sınırlama sayılarak bildirim konusu işleme izin verilme sine 180 OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.