Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009-4-6 (Devralma ) Karar Sayısı : 09-04/90-30 Karar Tarihi : 4.2.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : Tuncay SONGÖR , Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : Kerem TOMUR, Selvi KOCABAY C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Perpa Koruma ve Güvenlik Hizmetleri Ltd. Şti. Halil Rıfat Paşa Mh. Perpa Ticaret Merkezi A Blk. K:11 No:1336 Okmeydanı/İstanbul 20 D. TARAF
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2009-4-6 (Devralma ) Karar Sayısı : 09-04/90-30 Karar Tarihi : 4.2.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI 10 Üyeler : Tuncay SONGÖR , Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER : Kerem TOMUR, Selvi KOCABAY C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Perpa Koruma ve Güvenlik Hizmetleri Ltd. Şti. Halil Rıfat Paşa Mh. Perpa Ticaret Merkezi A Blk. K:11 No:1336 Okmeydanı/İstanbul 20 D. TARAFLAR : - Trenkwalder International AG Richard Trenkwalder -Platz 1, 2432 Schwadorf , AVUSTURYA - Thomas BRASER Hetzental 9, 2753 Oberpiesting , AVUS TURYA - Karl WANNA Grenzgasse 5 25 42 Kottingbrunn, AVUSTURYA - Cengiz KÜÇÜKKUŞ A-1220 Wien Leonard Bernsteinstr. 8/3/25 AVUSTURYA - Adnan OFLU 30 Anafartalar Cd. Bah çe Sk. No:4 D:14 Ümraniye/İstanbul - Recep BAKIR Fahrettin Kerim Gökay Cd. No:238 K:5 D:18 Göztepe Kadıköy/İstanbul E. DOSYA KONUSU: Perpa Koruma ve Güvenlik Hizmet leri Ltd. Şti. (Perpa) nin %80 oranında hisse sinin Trenkwalder International AG, Thomas BRASER, Karl WANNA ve Cengiz KÜÇÜKKUŞ tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. 40 F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 9.1.2009 tarih ve 274 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Koru nması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme 09-04/90 -30 2ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 23.1.2009 tarih ve 200 9-4-6/Öİ-09-KT sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 27.1.2009 tarih ve REK.0.08.00.00 -120/21 sayılı Başkanlık Önergesi ile 09-04 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, - bildirimi yapılan devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet 50 Kuru lu nun iznine tabi ol madığı, - devralma işlemine ilişkin Pay Devri Sözleşmesi nin 6.1.6. maddesinde düzenlenen rekabet yasağının 5 yıl ile sınırlı olması halinde yan sınırlama olarak değerlendirilebileceği görüşü ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLEN DİRME H.1. İlgili Pazar 60 H.1.1. İlgili Ürün Pazarı Perpa nın faaliyet alanı dikkate alınarak, ilgili ürün pazarı özel güvenlik hizmetleri pazarı olarak belirlenmiştir. H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar Söz konusu hizmetlerin tüm ülkede sunulabilir nitelikte olması ve ilgili ürünler açısından rekabetin ülke çapında homojen dağıldığının aksine göstergeler bulunmaması dikkate alınarak, ilgili coğrafi pazar Türkiye olarak tespit edilmiştir. 70 H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.2.1. 4054 sayılı Ka nun un 7. maddesi ve 1997/1 Sayılı Tebliğ Çerçevesinde Değerlendirme Bildirim in konusu işlem Perpa n ın % ( ) oranında hissesinin Trenkwalder International AG, Thomas BRASER, Karl WANNA ve Cengiz KÜÇÜKKUŞ tarafından devralın masına ilişkindir. 1997/1 sayılı T ebliğ'in Birleşme ve Devralma Sayılan Haller başlıklı 2. maddesinin (b) bendine göre, " herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını ya da ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da 80 kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi " 4054 sayılı Kanun"un 7. maddesi çerçe vesinde teşebbüsler arası birleşme ve devralma olarak kabul edilmektedir. Bildirim konusu işlem, Perpa nın kontrol yapısında değişikliğe neden olacağından 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi anlamında bir devralma işlemidir. 09-04/90 -30 3Öte yandan, anılan Tebliğ'in 199 8/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer alan, ...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bil e toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları 90 zorunludur. hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği getirilmiştir. Tarafların ilgili ürün pazarındaki 2007 yılı ciroları top lamı ( ) YTL. , ilgili pazardaki payları toplamı ise % ( ) olduğundan, anılan işlemin Kurul un iznine tabi o lmadığı anlaşılmıştır. H.2.2. Pay Devri Sözleşmesi nde Yer Alan Rekabet Yasağı Açısından Değerlendirme Pay Devri Sözleşmesi nin 6.1.6. maddesinde , Satıcılar, şehir temizliği, çöp toplama, teknik hizmet, personel hizmetleri, itfaiye hizmetleri, işletme yönetimi 100 ve temizlik hizmetleri dışında faaliyet gösteren şirketlerin hisselerini devralma hakkına sahiptir. Bununla birlikte Satıcılar, anılan fa aliyet konusuna sahip şirketlerde dolaylı veya dolaysız olarak herhangi operatif işleve sahip bir organ veya başka bir sıfatla hiçbir faaliyette bulunamazlar. denilmektedir. Birleşme ve devralma işlemine ilişkin bir rekabet yasağının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz konusu yasağın yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma , sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma ve orantılılık kriterlerini sağlaması gerekmektedir. Yukarıda aktarıl an rekabet yasa ğının, yoğunlaşma işlemi ile doğrudan ilgili ve gerekli oldu ğu ve sadece taraflar bakımından bağlayıcı oldu ğu kanaatine 110 varılmıştır. Ayrıca, orantılılık kriteri açısından bakıldığında, rekabet yasa ğının yalnızca devre konu hizmetleri kapsadı ğı belirlenmiştir. Bunun la birlikte , Pay Devri Sözleşmesi nde rekabet yasağına ilişkin olarak herhangi bir süre öngörülmemiş tir. Söz konusu rekabet yasağına süre kısıtı getirilmesi orantılılık ilkesinin b ir gereği olduğundan, ilgili pazarın yapısının rekab etçi olduğu da gözönünde bulundurularak rekabet yasağının 5 yıl süre için geçerli olmasının makul olduğu sonucuna varılmıştır . I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 120 1. Bildirim konu su işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkın da Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; ancak tarafların toplam pazar payları ve cirolarının aynı Tebliğ de öngörülen eşikleri aşmaması nedeniyle izne tabi olmadığına, 09-04/90 -30 42. Pay Devri Sözleşmesi nin 6.1.6. maddesinde düzenlenen rekabet etmeme yükümlülüğünün 5 yıl süre ile sınırl andırılması halinde yan sınırlama olarak kabulüne OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 130