Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006 -3-54 ( Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 06-46/589-161 Karar Tarihi : 29.6.2006 A.TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK 10 Üyeler : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) , Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, B.RAPORTÖRLER: Ümit GÖRGÜLÜ , Neşe Nur YAZGAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Vateks Tekstil Sanayi ve Tic A.Ş. Temsilcisi Av. Mine Özarslan Tamusta Somay Hukuk B ürosu Büyükdere Cad. No:118/7 34394 Esentepe
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006 -3-54 ( Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 06-46/589-161 Karar Tarihi : 29.6.2006 A.TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK 10 Üyeler : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) , Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, B.RAPORTÖRLER: Ümit GÖRGÜLÜ , Neşe Nur YAZGAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Vateks Tekstil Sanayi ve Tic A.Ş. Temsilcisi Av. Mine Özarslan Tamusta Somay Hukuk B ürosu Büyükdere Cad. No:118/7 34394 Esentepe İstanbul 20 D. TARAFLAR : Vateks Tekstil Sanayi ve Tic A.Ş. Piyale Paşa Bulv. Kastel İş Merkezi D Blok Kat:6 34440 Kasımpaşa İstanbul Freudenberg Vilene Tel San. ve Tic A.Ş. 1. Karaoğlanoğlu Cad. Ethem Zeng in İş Merkezi No:25/A Seyrantepe İstanbul 30 E. DOSYA KONUSU: Vateks Tekstil Sanayi ve Tic A.Ş. ile Freudenberg Vilene Tel San. ve Tic A.Ş. nin belirli ürünlerinin satışı, pazarlaması ve distribütörlüğü alanında ortak gir işim kurmaları işlemine ilişkin izin talebi F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 17.5.2006 tarih ve 3131 sayı ile giren ve en son 22.6.2006 tarih ve 4019 sayı ile eksikleri tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 4. ve 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 23.06.2006; 2006 -3-54/ Ö.İ. -06-ÜG sayılı Ön İnceleme 40 Raporu , 26.6.2006 tarih ve REK.0.07.00.00 -120/165 sayılı Başkanlık Önergesi ile 06-46 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; - Vateks Tekstil Sanayi ve Tic A.Ş. ile Freudenberg Vilene Tel San. ve Tic A.Ş. nin belirli ürünlerinin satışı, pazarlaması ve distribütörlüğü alanında Ortak Girişim kurmaları işleminin, 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi çerçevesinde birleşme ve devralma sayılabilmesi için taşıması gereken 06-46/589 -161 2 unsurlardan olan bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkma ve taraflar 50 arasında rekabeti sınırlayıcı amaç ya da etki taşımama unsurlarını taşımadığı, bu nedenle anılan işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu nun iznine tabi bir ortak girişim işlemi olmadığı, - Mezkur ortak girişim anlaşm asının Kanun'un 4 üncü maddesini ihlal edecek olmasından dolayı menfi tespit belgesi almasının mümkün olmadığı, - Söz konusu ortak girişim anlaşmasının muafiyet alabilmek için gerekli koşulları taşımaması nedeniyle Kanun un 5. maddesi kapsamında muafiyetten yararlanmasının uygun olmadığı kanaat ve sonucuna ulaşıldığı 60 ifade edilmektedir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar H.1.1. Freudenberg Vilene Tel San. ve Tic A.Ş. ve Freudenberg Vliessftoffe KG (Freudenberg Grup), 70 Ortak Girişimin taraflarında n biri olan Freudenberg Grup dünya çapında dokunmamış (non -woven) dahil birçok alanda faaliyet göstermekte ve ürünlerini bir çok ülkeye ihraç etmektedir. Freudenberg tela grubunun Türkiye deki şirketi olan Freudenberg Vilene Tel San. ve Tic A.Ş. ise konfek siyon ve diğer sektörlerde kullanılan tela çeşitlerinin satışı alanında faaliyet göstermekte olup, Türkiye de üretim yapmamaktadır. Bildirime konu işlem sayesinde Freudenberg ilgili ürün pazarında daha düşük maliyetli tela ürünü sunabilir hale gelmeyi ve pazarlama ağından yararlanabileceği yerel bir ortakla işbirliği yapmayı amaçlamaktadır. 80 Freudenberg ürünlerinin Türkiye deki satış hacmi ( ) YTL dir . Bu satış hacminin ( ) YTL lik kısmı yurt dışı kaynaklı firmalarca yurtdışından Türkiye ye satışlar (ithalat) yoluyla gerçekleşmektedir. İkinci kısım olan ( ) YTL ise, Freudenberg Vilene Tela San ve Tic. A.Ş. nin bizzat iç pazarda (Türkiye) yaptığı satışlardan elde ettiği cirodur. Ayrıca, Freudenberg Vilene Tela San ve Tic. A.Ş., yurt dışından Türk iye ye satış yapan ve yukarıda ifade olunan ( ) YTL lik satış hacmini gerçekleştiren yabancı firmaların söz konusu satışlarından komisyon almaktadır. Bu yabancı firmalar, ( ..) , ( ..) , 90 ( ..) , ( ..) adlı şirketler ve ( ..) dir (( ..) , ( ..) ve ( ..) tarafından yurtdışında kurulmuş bir ortak girişim şirketidir). Freudenberg in elde ettiği toplam komisyon tutarı yaklaşık ( ) YTL seviyesindedir. 06-46/589 -161 3 H.1.2. Vateks Tekstil Sanayi ve Tic A.Ş. (Vateks), Tezman Holding A .Ş. (Tezman Holding) 100 İnceleme konusu ortak girişimin diğer kurucularından birisi olan Vateks in çoğunluk hissesine Tezman Holding sahiptir ve bu şirketin Vateks haricinde ilgili ürün pazarında herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Vateks ise, hijyen, ev bakım ürünleri, otomotiv yan sanayii, filtre, kablo, çocuk bezi, ıslak mendil ve kadın pedi üreticileri için hammadde üretimi yapmaktadır. Vateks, bu sektörlere sağladığı hammaddenin yanısıra, konfeksiyonda kullanılan dokunmamış (non -woven) tela ürünlerin in üretimini de yapmakta ve bu ürünlerin yurt dışında satışı ve distribütörlüğü ile de uğraşmaktadır. 110 Vateks in iç piyasadaki tela satışından elde ettiği ciro ( ) YTL dir. Bu cironun elde edilmesi için ( ) m2 tela satışı yapılmıştır H.2. İlgili Paz ar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı Kurulması düşünülen Ortak Girişim, Vateks in ve Freudenberg in ürettiği ve sattığı belirli tela ürünlerinin satışı, pazarlaması ve distribütörlüğü ile iştigal edecektir. Tela, hazır giyimde bir yan sanayi malzemesidir. Hazır giyim 120 parçasının daha kolay dikilmesi için, hem de formunun iyi görünmesi için kullanılır. Tela çeşitleri bez (dokuma), kağıt (nonwoven), örgü (örme) tela olarak üçe ayrılabilir. Bu bilgiler ışığında ilgili ürün pazarı tela olarak tespit edilmiştir. H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar Bildirime konu ortak girişimin, tela ürünlerinin satış ve dağıtımını ülke çapında yapmasının planlanmasından dolayı, söz konusu işlemin etkilerinin dikkate alınacağı coğrafi pazar, Türkiye Cumhuriyeti Sınırları dahili olarak 130 belirlenmiştir. H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.3.1. Ortak Girişimin Niteliği İncelemesi yapılan işlem, Vateks in ve Freudenberg in belirli ürünlerinin satışı, pazarlaması ve distribütörlüğü alanında, bir Ortak Girişim kurmaları ile ilgi lidir. Ortak Girişim, Vateks ve Freudenberg in ortaklaşa sahip olacakları Newco -1 ve Newco -2 isimli iki anonim şirket kurulması suretiyle yapılandırılacaktır. Newco - 140 1, Vateks in ürettiği tüm tela ürünleri ile Freudenberg in ürettiği ve kendi markası Xetex altında sattığı belirli tela ürünlerinin ( Newco -1 Ürünleri ), ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) ve ( ..) coğrafi bölgesinde ( Newco -1 Bölgesi ) satışı, pazarlaması ve distribütörlüğü faaliyetini yürütecektir. Ayrıca, 06-46/589 -161 4 Newco -1, Vateks in, ( ..) , ( ..) ve ( .. ) de bulunan müşterilerine, münhasıran mal satmaya ve bunları dağıtmaya yetkili olacaktır. 150 Newco -2 ise Freudenberg in Vilene markası altında ürettiği tela ürünlerinin ( Newco -2 Ürünleri ) ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) , ( ..) ve ( ..) coğrafi bölgesinde ( Newco -2 Bölgesi ) satışı, pazarlaması ve distribütörlüğü ile iştigal edecektir. Bu doğrultuda, Vateks ve Freudenberg, Ortak Girişime ve Newco -1 ile Newco - 2 nin faaliyetleri ve yönetimine ilişkin prensipleri içeren bir ortaklar sözleşmes i ( Ortaklar Sözleşmesi ) üzerinde anlaşmışlardır. Ortaklar Sözleşmesi, Vateks, Freudenberg, Tezman Holding A.Ş. ve Freudenberg Vliessftoffe KG arasında, 28 Nisan 2006 tarihinde imzalanmıştır. Anılan sözleşmenin kapanışı Rekabet 160 Kurulu nun iznine bağlanmış tır. Ortaklar Sözleşmesi nde öngörüldüğü üzere, Newco -1 ve Newco -2 faaliyetlerinin tesis edilebilmesi amacıyla Vateks, Newco -1 Ürünlerinin Newco - 1 Bölgesindeki satış, pazarlama ve dağıtım işlerini Newco -1 e ve Freudenberg de Xetex ürünlerinin Newco -1 Bölg esindeki satış, pazarlama ve dağıtım işlerini Newco -1 e, Vilene ürünlerinin Newco -2 Bölgesindeki satış, pazarlama ve dağıtım işlerini Newco -2 ye devredecektir. Vateks ve Freudenberg söz konusu faaliyetlere ilişkin işçilerin ve varlıkların da Newco -1 ve New co-2 ye devrini sağlayacaklardır. 170 Bildirim formunda, Freudenberg in ortak girişim çerçevesinde kurulması planlanan şirketler ile ilgili ürün pazarında daha düşük maliyetli tela ürünü sunabilir hale gelmeyi ve pazarlama ağından yararlanabileceği yerel bir ortakla işbirliği yapmayı amaçladığı belirtilmektedir. İnceleme konusu işlemi gerçekleştirmek konusundaki amacı daha çok yurt dışı satışlara yönelik olan Vateks in ise özellikle Avrupa daki ülkelere yapacağı satışlarda yabancı ortaktan destek almayı ve bö ylelikle Avrupa dahil dünya tela pazarında ağırlık sahibi olmaya başlayan Çin menşeili üreticilerle rekabet edebilmeyi amaçladığı ifade edilmektedir. 180 H.3.2. 1997/1 sayılı Tebliğ Kapsamında Değerlendirme 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinin (c) bendinde ; Amaçlarını gerçekleştirmek üzere işgücü ve mal varlığına sahip olacak şekilde bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkan ve taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisi olmayan ortak girişimle r (joint venture) teşebbüsler arası birleşme ve devralma kabul edilmekte ve bunlar hakkında Tebliğ in 4. maddesindeki koşullara bağlı olarak Rekabet Kurulu ndan izin alınması gerekmektedir. 190 Diğer bir deyişle, teşebbüsler arası bir işlemin 1997/1 sayılı T ebliğ in ilgili maddesi çerçevesinde birleşme ve devralma sayılabilmesi için taşıması gereken unsurlar şunlardır: - Ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması, - Ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması, 06-46/589 -161 5 - Ortak girişimin, t araflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisinin olmaması 200 Bu noktada Vateks ve Freudenberg in ortaklaşa sahip olacakları Newco -1 ve Newco -2 isimli şirketlerin 1997/1 sayılı Tebliğ anlamında ortak girişi m niteliği kazanıp kazanmayacaklarının, yukarıda sayılan unsurlar bakımından değerlendirilmesi gerekmektedir. Ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması İki veya daha çok sayıda teşebbüs ya da gerçek kişinin başka bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama olanağına sahip olmaları halinde ortak kontrolün varlığından bahsedilmektedir. Ortak kontrolün varlığının en açık 210 ifadesi oy haklarını ve karar organlarına atanacak kişi sayısını, aralarında eşit olarak bölüşen iki ana teşebbüs tarafından ort ak girişimin oluşturulmuş olmasıdır. Diğer yandan ortak girişimin iki tarafı arasında ilgili unsurlar açısından eşitlik olmasa, ya da ikiden fazla ana teşebbüs bulunsa dahi belli koşullar altında ortak kontrolden bahsedilebilecektir. Bildirim formunda orta k girişimi oluşturan her iki şirketin sermayesinin 200.000 YTL olacağı ve sermayeyi oluşturan her biri 1 YTL nominal değerdeki 200.000 adet hissenin 2 gruba ayrılacağı belirtilmektedir. Her iki şirkette de, toplam sermayeyi temsil eden hisselerin yarısında n bir azını (%49) A grubu hisseler oluşturacak ve bu hisseler Vateks e (A Grubu Hissedarlar) ait olacaktır. Toplam sermayeyi temsil 220 eden hisselerin yarısından bir fazlasını (%51) ise B grubu hisseler oluşturacak ve bunlar da Freudenberg e (B Grubu Hissedar lar) ait olacaktır. Buna ek olarak inceleme konusu işlemi düzenleyen Ortaklar Sözleşmesi nin 4.4. maddesinde şirketlerin her birinin 4 kişiden oluşan bir yönetim kurulu tarafından idare edileceği; söz konusu yönetim kurulunun 2 üyesinin A Grubu Hissedarla r (Vateks) tarafından, diğer 2 üyesinin ise B Grubu Hissedarlar (Freudenberg) tarafından belirleneceği hüküm altına alınmıştır. Newco -1 in Yönetim Kurulu Başkanı ve Newco -2 nin Yönetim Kurulu Başkan Yardımcısı her zaman A Grubu Hissedarların atadığı yöneti m kurulu üyeleri arasından, 230 Newco -2 nin Yönetim Kurulu Başkanı ve Newco -1 in Yönetim Kurulu Başkan Yardımcısı ise her zaman B Grubu Hissedarların atadığı yönetim kurulu üyeleri arasından seçilecektir. Ayrıca şirketler için belirlenmiş olan bazı önemli k ararlar genel kurul seviyesinde alındıkları takdirde, hem A Grubu Hissedarların, hem de B Grubu Hissedarların olumlu oyunu, yönetim kurulu seviyesinde alındıkları takdirde, tüm yönetim kurulu üyelerinin olumlu oyunu ve bu önemli kararlara ilişkin imza sirküleri seviyesinde şirket adına bir işlem yapılması sözkonusu olduğunda, bir A Grubu ve bir B Grubu temsilcinin müşterek imzasını gerektirmektedir. 240 Ortaklar Sözleşmesinin 4.5.1. maddesinde Newco -1 için ve 4.5.2. maddesinde Newco -2 için sayılan bu önemli kar arlar arasında, Şirket Ana Sözleşmelerinin değiştirilmesi, Şirket varlıkların önemli bir bölümünün satılması veya bunlar üzerinde takyidat yaratılması, başka bir şirketle birleşme, tasfiyeye girme, şirket faaliyetlerini önemli ölçüde değiştirme, 100.000 Av ro üzerinde borç yaratılması veya yatırım yapılması, bağımsız denetçinin değiştirilmesi, bağlı şirketlerle işlem yapma, yıllık bütçenin onaylanması, Genel Müdür ve Mali İşler 06-46/589 -161 6 Müdürünün atanması, dağıtılabilir karın %75 inden az kar dağıtılması gibi kararla r sayılmaktadır. 250 Yukarıda yer verilen bilgiler göz önünde bulundurulduğunda ortak girişim çerçevesinde kurulması planlanan her iki şirketin de Vateks ve Freudenberg in ortak kontrolü altında olacağı anlaşılmaktadır. Ortak girişimin bağımsız bir iktisa di varlık olması Ortak girişimin devamlılık arz edecek şekilde özerk bir iktisadi varlığın tüm fonksiyonlarını yerine getirmesi gerekm ektedir. Bu gereklilik ortak girişimin, aynı pazarda faaliyet gösteren diğer firmaların normal şartlar altında yerine getirdikleri işlevleri yerine getirebilmesi anlamına gelmektedir. Ortak girişim 260 pazara girmeksizin, ana teşebbüslerin ticari faaliyetlerin den spesifik olarak birini ifa etmek üzere kurulmuş ise bunun bağımsız iktisadi varlık olduğunu ileri sürmek mümkün olmayacaktır. Mehaz düzenleme niteliğinde olan AT rekabet hukuku uygulamasında da Komisyon un olaya bakış açısı, ilgili pazarda bağımsız bir alıcı ve satıcı gibi davranan "tam işlevsel" (full -function) bir yapıya sahip olmayan ortak girişimlerin bağımsız bir iktisadi varlık olarak kabul edilemeyeceği yönündedir. Bu kriterin aranmasındaki temel amaç, kurulacak olan ortak girişimin kurucularında n bağımsız olarak ilgili pazarda faaliyetlerini sürdürebilen ayrı bir firma olarak tanımlanabilmesini sağlamaktır. Ortak girişim, pazarda faaliyet gösteren diğer firmaların gerçekleştirdiği araştırma -geliştirme, 270 üretim, dağıtım gibi tüm faaliyetlerde bulun malı ve faaliyet konusunu gerçekleştirebilmek üzere bir yönetime; personel de dahil mali, taşınır ve taşınmaz malvarlıklarını da içeren yeterli kaynaklara sahip olmalıdır. Buna ek olarak ortak girişimin bağımsız bir varlık olarak ortaya çıkabilmesi için ticari kararlarını özgürce alabilmesi, başka bir ifadeyle pazar stratejilerini kurucularından bağımsız olarak belirleyebilmesi gerekmektedir. Ortak girişim şirketinin ticari faaliyetlerinin büyük bir kısmını kurucu şirketlerle gerçekleştirmesi ya da kurucu şirketlerin ortak girişimle aynı pazarda veya alt/üst pazarlarda faaliyet göstermesi halinde ortak girişim şirketinin ticaret 280 politikalarını bağımsızca belirlemesi söz konusu olamayacaktır. Bildirim konusu işlem ile iki yeni şirket kurulması planlanmaktad ır. Bu şirketlerden Newco -1 Vateks in tüm tela ürünleri ile Freudenberg in Xetex markalı ürünlerinin, Newco -2 ise sadece Freudenberg in Vilene markalı ürünlerinin Türkiye nin de dahil olduğu belirli ülkelerde satış, dağıtım ve distribütörlüğü faaliyeti ile iştigal edecektir. Başka bir ifadeyle, bu şirketler tela pazarında üretici konumunda olmayıp sadece dağıtım alanında faaliyet göstereceklerdir. Dolayısıyla, anılan şirketler tam işlevsel bir yapı sergilememektedirler. Buna ek olarak Ortaklar Sözleşme si nin Şirketlerin Esas Amacı başlıklı 2.8.1. 290 maddesinde kurulması planlanan ortak girişim şirketlerinin esas amaçlarının kurucu firmaların ürünlerinin ilgili bölgelerde münhasıran satışı ve pazarlaması olduğu ifade edilmektedir. Ayrıca anılan sözleşmeni n Hacim Paylaşımı başlıklı 6.2. maddesinde Newco -1 in kendi bölgesindeki satış hacmine yönelik düzenlemeler getirilmektedir. Tarafların 2005 yılında anılan bölgedeki satış hacimleri göz önünde bulundurularak Newco -1 in gelecekteki satışlarının bu miktar dan fazla ya da az olması durumunda aradaki farkın Vateks ve 06-46/589 -161 7 Freudenberg tarafından eşit olarak paylaşılacağı belirtilmektedir. Bu durum Newco -1 in dağıtımını gerçekleştireceği ürünlerin miktarı hakkında bağımsız karar alamayacağını ortaya koymaktadır. Bu bilgiler ışığında kurulması 300 planlanan ortak girişim şirketlerinin bağımsız bir iktisadi varlık olma kriterini karşılamadıkları görülmektedir. Taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisinin olmaması Tarafların ortak girişimin faaliyet gösterdiği ilgili ürün pazarında aktif olmamaları, ana teşebbüslerden sadece birinin ilgili ürün pazarındaki faaliyetlerine devam etmesi ya da ana teşebbüslerin ortak girişimin faaliyet göstereceği ilgili ürün pazarınd aki tüm faaliyetlerini ortak girişime devretmeleri 310 hallerinde bağımsız teşebbüsler arasında rekabetçi davranışların koordinasyonu riski bulunmamaktadır. Buna karşılık ortak girişim ile kurucu firmalar arasında arz ya da dağıtım konularında devam eden bir d ikey ilişkinin olması ya da kurucu firmaların en az birinin ilgili ürün pazarı ya da alt/üst pazarlarda faaliyette bulunması durumunda ortak girişimin firmalar arasında koordinasyon yaratarak rekabeti sınırlama ihtimali bulunmaktadır. İnceleme konusu işl em ile kurulması planlanan ortak girişim şirketlerinden Newco -1 Vateks in ürettiği tüm tela ürünleri ile Freudenberg in ürettiği belirli tela ürünlerinin Türkiye de pazarlama ve dağıtımını gerçekleştirecektir. Newco - 320 2 ise Vateks in herhangi bir ürününü dağ ıtmayıp sadece Freudenberg in farklı bir marka ile üretilen tela ürünlerinin Türkiye de pazarlama ve dağıtımını gerçekleştirecektir. Ortaklar Sözleşmesi nin Rekabet Etmeme ve Münhasırlık başlıklı 10. maddesinde Vateks ve Freudenberg in anılan ortak giriş im şirketlerinin faaliyet alanında olan ürünler ve faaliyet gösterdikleri coğrafi alanda bu şirketler ile rekabet etmeyecekleri ve bu faaliyetleri münhasır olarak ortak girişim şirketleri üzerinden yürütecekleri üzerinde mutabık kalmışlardır. Dolayısıyla V ateks Türkiye deki tüm tela dağıtım faaliyetini Newco -1 e devretmekte, Freudenberg ise sadece belirli ürünlerinin dağıtımını bu şirkete bırakmaktadır. Ancak Freudenberg, farklı ürünler açısından dağıtım alanında 330 ortak girişim şirketi ile rakip olma konumu devam etmektedir. Kaldı ki, kurucu firmaların ortak girişim şirketlerinin faaliyet alanı olan dağıtım faaliyetinden bütünüyle çekilmeleri durumunda dahi, üst pazar olan tela üretimi pazarında faaliyette bulunacak olmaları ve Newco -1 ile Newco -2 nin esas am acının kurucu şirketlerin ürünlerinin ilgili bölgelerdeki pazarlama ve dağıtımı olması nedeniyle ortak girişim ile kurucu firmalar arasında dikey nitelikli bir ilişki mevcut olacaktır. Bu durumda da, kurulucak olan ortak girişim şirketlerinin taraflar aras ında rekabetçi davranışların koordinasyonuna yönelik bir işlevi ortaya çıkabilecektir. 340 Yukarıda yer verilen bilgiler ışığında, inceleme konusu işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi çerçevesinde birleşme ve devralma sayılabilmesi için taşıması gereken unsurlardan olan bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkma ve taraflar arasında rekabeti sınırlayıcı amaç ya da etki taşımama unsurlarını karşılamadığı, bu nedenle anılan işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet Kurulu nun iznine tabi bir or tak girişim işlemi niteliğinde olmadığı görülmektedir. 06-46/589 -161 8 H.3.3. Menfi Tespit Değerlendirmesi Yukarıda da değinildiği üzere bildirim konusu Ortak Girişim in Kanun un 7. 350 maddesi kapsamında değerlendirilmesi mümkün olmadığından, Kanun un 4. maddesi kapsamında değerlendirilmesi gerekmektedir. Ortak Girişim anlaşmasının incelenmesi neticesinde yukarıda Taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisinin olmaması başlığında da ayrıntılı olarak açıklandığı üzere , söz konusu Ortak Girişim anlaşmasının taraflar arasındaki rekabeti sınırlayıcı amaç ya da etki taşıması nedeniyle menfi tespit belgesi alması mümkün değildir. H.3.4. Bireysel Muafiyet Değerlendirmesi 360 Taraflar, Kurul un söz konusu Ortak Girişimi 4. madd e kapsamında değerlendirmesi ve menfi tespit vermemesi durumunda bireysel muafiyet talebinde bulunduklarını beyan etmişler ve muafiyet koşullarını sağladıklarına ilişkin açıklamalarda bulunmuşlardır. Buna göre, söz konusu ortak girişime izin verilmesi du rumunda tüketicilere daha iyi hizmet verilebilmesi için Türkiye de Freudenberg bünyesinde kurulan teknik laboratuarın Vateks in kullanımına açılacağı, söz konusu laboratuar sayesinde de konfeksiyoncular lehine Almanya dan bir teknolojik iyileşme sağlanacağ ı beyan edilmektedir. Söz konusu teknik laboratuar vasıtasıyla 370 ihracat yapılacak tüm ülkelerdeki müşterilere ve kullanıcı veya tüketici olarak değerlendirilebilecek yerel konfeksiyonculara satış öncesi ve sonrası teknik destek hizmeti sağlanabilecektir. Ku maşa uygun telanın tespiti, kuru temizlemeye mukavemet gösteren telanın tespiti, telanın kumaşa yapıştırılması ile ilgili değişik sistemlerin bulunması gibi spesifik taleplerin araştırılması ve geliştirilmesinin yürütüleceği teknik laboratuarda kullanılaca k teknoloji, Ortaklar Sözleşmesi'nin eki olan, "Technical Assistance Agreement" sonucu, yurtdışında yerleşik bir Freudenberg Grup şirketinin, Türkiye'deki Vateks'e teknik yardım sağlaması ile gerçekleşecektir. 380 Yurtdışından sağlanacak teknik destek sonuc u Türkiye'de verilebilecek hizmetle, kullanıcı veya tüketici olarak değerlendirilebilecek konfeksiyoncuların fayda sağlayacağı iddia edilmektedir. Yine tarafların beyanına göre, konfeksiyon üretimini Türkiye'de yapsa dahi, hammadde olan telayı yurtdışından ithal eden birçok büyük konfeksiyon firması (örneğin ( ..) A.Ş, ( ..) Ltd. Şti, ( ..) , ( ..) , ( ..) vs.), teknik çözümler sunabilen, bu konfeksiyoncuların ürettikleri kumaşa uygun tela ve yapıştırma sistemlerini araştırıp geliştirilebilecek, en son teknoloji ile işleyen laboratuara sahip bir firma ile çalışmayı tercih edebilecektir. Bu tür hizmetlerin, konfeksiyon üretiminin yapıldığı ülke sınırları içerisinde verilebilmesinin ise, 390 konfeksiyonculara maliyet bazında fayda getirebileceği gibi, konfeksiyoncuların, yüksek teknoloji sonucunda genişleyen ürün yelpazesinden ve kalitesi yüksek üründen yararlanması sonucunu doğuracağı; böylelikle, yurtdışından yapılan alımların yurtiçinden sağlanabilmesinin de söz konusu olacağı belirtilmektedir. Ortak girişim tarafları ise konfeksiyonculara ucuzundan pahalısına kadar, çeşitli kalitelerde tela ürünü sunabilmeyi amaçlamaktadır. 06-46/589 -161 9 Taraflar ayrıca, ithalat ağırlıklı ve dolayısıyla yurtdışından kaynaklı yoğun rekabete açık olan, herhangi hukuki veya yapısal b ir pazar giriş engelinin 400 bulunmadığı ve irili ufaklı yerli veya yabancı bir çok rakibin faaliyette bulunduğu Türkiye tela piyasasında, rekabetin (ve potansiyel rekabetin) ortadan kalkmasının söz konusu olmadığını, gerek Türkiye'de gerekse yurtdışında kalit esi düşük fakat ucuz tela ile piyasaya giren Çin menşeli firmalarla daha iyi rekabet etmenin amaçlandığını belirtmektedirler. Son olarak, taraflar Ortak Girişimin varlığını başarılı bir şekilde idame ettirmesi ve tarafların konuyla ilgili paylarına düşen uzmanlıklarını ve tüm enerjilerini Ortak Girişim şirketlerine aktarmaları için zorunlu olarak nitelendirebilecek yan sınırlamalar (tarafların ortak girişim şirketleri ile rekabet etmemesi) dışında 410 herhangi bir şekilde rekabetin sınırlanmadığını, söz konus u rekabet sınırlamasının ise, Ortak Girişim şirketleri (Newco -1 ve Newco -2) ile ana işletmeler (Vateks -Freudenberg) arasında koordinasyon sağlayıcı oluşumların gerçekleşme ihtimalini düşürdüğü için Rekabet Kanunu'nun 4. maddesine aykırılık teşkil etmediğin i belirtmektedirler. Bilindiği üzere, 4054 sayılı Kanun un 5. maddesinde belirtilen iki olumlu, iki olumsuz koşulun birlikte karşılanması halinde Kurul un teşebbüsler arası anlaşma, uyumlu eylem ve teşebbüs birlikleri kararlarının 4. madde hükümlerinin uy gulanmasından muaf tutulmasına karar verebileceği 420 düzenlenmiştir. Ortak Girişim in yapısı ve gayesi incelendiğinde tarafların önemle üzerinde durduğu "Technical Assistance Agreement" çerçevesinde Türkiye de Freudenberg bünyesinde kurulan teknik laboratua rın Vateks in kullanımına açılması ile kurulması planlanan Ortak Girişimin faaliyetleri arasında doğrudan bir bağ gözükmemektedir. Daha önce de belirtildiği üzere, Ortak Girişim in kuruluş amacı ve faaliyetleri Vateks in tüm tela ürünleri ile Freudenberg i n Xetex ve Vilene markalı ürünlerinin Türkiye nin de dahil olduğu belirli ülkelerde satış, dağıtım ve distribütörlüğüdür. Bir başka deyişle, Ortak 430 Girişim in olumlu etkileri arasında sayılan teknik gelişme ile Ortak Girişim in faaliyetlerinin herhangi bir ilişkisi mevcut değildir. Bahse konu Ortak Girişim kurulmadan da taraflar rahatlıkla söz konusu Technical Assistance Agreement" çerçevesinde Türkiye de Freudenberg bünyesinde kurulan teknik laboratuarın belirli bir ücret karşılığında Vateks in kullanı mına açılması konusunda mutabakat sağlayabilirler. Dolayısıyla, mezkur Ortak Girişim in faaliyete geçmesini makul gösterecek ölçülerde Kanun un 5. maddesinin a ve b bentlerinde belirtilen koşulları sağlayabilecek dikkate değer ek bir fayda bulunma makta dır. 440 Diğer yandan, pazar durumu inc elendiğinde de Freudenberg in % ( ) lık pazar payı ile pazar önderi konumunda olduğu, Vateks in de yaklaşık ( .) lik pazar payına sahip olduğu görülmektedir. Pazarın geri kalan kısmı çok sayıda (30 dan fazla) firma taraf ından paylaşılmaktadır. Anılan Ortak Girişim in hayata geçmesi durumunda pazarın % ( ) lik kısmına hitab eden iki rakip firmanın önemli ölçüde birlikte hareket etme imkânı doğacaktır. Dolayısıyla, piyasanın önemli bir bölümünde rekabet kısıtlanmış olacaktır . 06-46/589 -161 10 Bu itibarla, zikredilen ortak girişim anlaşmasının muafiyet alabilmek için gerekli şartları haiz olmaması sebebiyle, Kanun un 5. maddesi kapsamında 450 muafiyetten yararlanması mümkün değildir. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına gör e; 1) Anılan işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi kapsamında bir ortak girişim işlemi olmadığına, 460 2) Mezkur ortak girişim anlaşmasının rekabeti sınırlayıcı amaç ya da etki taşıması nedeniyle menfi tespit belgesi verilemeyeceğine , 3) Söz konusu o rtak girişim anlaşmasının muafiyet alabilmek için gerekli koşulları taşımaması nedeniyle Kanun un 5. maddesi kapsamında muafiyetten yararlan amayacağına , OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.