Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-1-114 (Devralma) Karar Sayısı : 07-85/1048 -408 Karar Tarihi : 8.11.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : M. Sı raç A SLAN, Süreyya ÇAKIN , Mehmet Akif ERSİN , Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE. B. RAPORTÖRLER: Abdulgani GÜNGÖRDÜ , M. Selim ÜNAL, Fatma ATAÇ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - ArcelorMittal Distribution S.A. Temsilcisi Av. Senem İŞMEN Hergüner Bilgen Özeke Hukuk Bü
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-1-114 (Devralma) Karar Sayısı : 07-85/1048 -408 Karar Tarihi : 8.11.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : M. Sı raç A SLAN, Süreyya ÇAKIN , Mehmet Akif ERSİN , Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE. B. RAPORTÖRLER: Abdulgani GÜNGÖRDÜ , M. Selim ÜNAL, Fatma ATAÇ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - ArcelorMittal Distribution S.A. Temsilcisi Av. Senem İŞMEN Hergüner Bilgen Özeke Hukuk Bürosu, Süleyman Seba 20 Cad., Sıraevler 55 Akaretler 34357 Beşiktaş - İstanbul D. TARAFLAR : - ArcelorMittal Distribution S.A. 16 avenue de la Malle F -51 370 Saint Brice Courcelles, FRANSA - Salomon Zakuto Arya Ev leri D -Blok Kat 5 D -9 Etiler -İstanbul - Hayim Zakuto Özbal Sk. Meriç Konak Apt. Kat -3 D-7 Gayrettepe - İstanbul - Giraysa Zakuto 30 Ali Sami Yen Sk. Bayram Apt. No -15 Mecidiyeköy - İstanbul E. DOSYA KONUSU: Rozak Demir Profil Ticaret Sanayi A.Ş. nin kontrolünün ArcelorMittal Distribution S.A. tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 14.9.2007 tarih ve 6144 sayı ile giren bildirim üzerine 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 s ayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 40 26.10.2007 tarih, 200 7-1-114/Öİ-07-AG sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu , 26.10.2007 tarih, REK.0.05. 00.00 -120/191 sayılı Başkanlık önergesi ile 07-85 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; - ArcelorMittal Distribution S.A. nın Rozak Demir Profil Ticaret Sanayi A.Ş. nin kontrolünü devralması iş leminin tarafların ciroları yönüyle 4054 say ılı Kanun un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu, 05-01/3-3 2 - Söz konusu devir işlemi sonucu 4054 say ılı Kanun un 7. maddesi ile 50 yasaklanan, bi r ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya mevcut hakim durumlarını güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığı , - Hisse Satın Alma Sözleşmesi nin 14.1 ve Hissedarlar Sözleşmesi nin 10.1 maddelerinde yer alan Salamon Zakuto açısından bu taahhüt, kendisi Şirkette istihdam edildiği sürece ve ne sebeple olursa olsun Şirketteki işinin sona ermesinden sonra 24 ay süre ile deva m edecektir. ifadesinin Türkiye Cumhuriyeti sınırları açısından sözleşmelerden çıkarılması kaydıyla, ilgili maddelerle getirilen rekabet yasağının yan sınırlama olarak değerlendirilerek, 60 söz konusu devir işlemine izin verilmesi gerektiği ifade edilmekted ir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar H.1.1. ArcelorMittal Distribution S.A. (AMD) AMD, çelik ürünleri dağıtımında faaliyet göstermekte olan ve PUM Service d Acier (PUM) tarafından kontrol edilen bir kuruluştur. PUM, Arcelor France nin bir bağl ı kuruluşudur. Arcelor France ise Mittal Steel Company N.V. (Mittal) nin bağlı kuruluşu 70 olan Arcelor S.A. (Arcelor) nın iştirakidir. 2006 yılında Mittal in, Arcelor un kontrolünü devralmasına rağmen henüz tek bir tüzel kişiliğe sahip olmayan ArcelorMitta l Grubu (ArcelorMittal) söz konusu devir işleminin 2007 yılının ikinci yarısında tamamlanmasıyla birlikte oluşacaktır. ArcelorMittal in esas faaliyet alanı; yarı mamuller, yassı karbon çelik ürünler, uzun karbon çelik ürünler, paslanmaz çelik ürünler ve boruları içeren çelik ürünler ile, daha küçük çapta olmak üzere ilk transformasyon ürünlerinin üretim, dağıtım, pazarlama ve satışıdır. 80 H.1.2. Rozak Demir Profil Ticaret ve Sanayi A.Ş. (Rozak) Rozak, profil, ticari kalite çubuk ve çelik parmaklıktan ol uşan uzun ürünlerin dağıtımı, sıcak haddelenmiş karbon (HRC) ve soğuk haddelenmiş karbon (CRC) alanlarında faaliyet gö steren bir çelik toptancısıdır. H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı 90 Rozak, uzun, yassı ve çubuk şeklindeki çelik ürünlerinin dağ ıtımı ile iştigal etmektedir. Çelik ürünlerinin dağıtımı farklı dağıtım türlerine göre segmentlere ayrılmaktadır. Çelik Servis Merkezleri: Yalnızca yassı çelik alanında faaliyet gösteren çelik servis merkezleri, çelik üreticilerinden aldıkları şerit hadde ürünlerini müşterilerin ihtiyaçlarına göre dilme, kesme gibi işlemlere tabi tutmaktadır. 05-01/3-3 3 Toptan Satış Merkezleri: Bu tür teşebbüsler imalatçılardan büyük miktarlarda toptan ürün almakta ve bunları daha küçük miktarlar halinde satmaktadırlar. 100 Oksijenli Kesme Merkezleri: Bu merkezler son derece hassas ve güçlü bir alet olan oksijen -hidrojen kaynak şalumosu adındaki perdahlama aleti ile 8 -600 mm kalınlığındaki quarto levhaları işlemektedir. Her bir dağıtım segmenti ayrı bir ürün pazarı olup, Rozak ın faal iyet alanı toptan satış merkezleri kategorisine dahildir. Halihazırda dağıtım segmenti bakımından tarafların çakışan faaliyeti bulunmamaktadır. Bu nedenle ilgili ürün pazarı Rozak ın faaliyet alanı olan demir 110 çelik ürünleri toptan satış pazarı olarak t anımlanmıştır. H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar İlgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti sınırları olarak belirlenmiştir. H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.3.1 Devralma İşleminin Niteliği Dosya konusu devralma işlemine ilişkin olarak tarafl ar arasında 31.7.2007 tarihinde 120 Hisse Satın Alma Sözleşmesi (HSAS) imzalanmıştır. Buna göre söz konusu işlem kapsamında Rozak hisselerinin % ( ) i devredilecektir. Bunun % ( ) lik kısmının kapanışta ve geri kalan % ( ) luk kısmının ise 10.1.2008 tarihinde d evredilmesi suretiyle devir işlemi iki aşamada tamamlanacaktır. Rozak ın devredilmeyen %( ) luk kısmı Salomon Zakuto elinde bulunduracaktır. Devralma işleminin tamamlanmasının ardından Rozak ın yeni hissedarlık yapısı aşağıdaki gibi olacaktır: Tablo 1: Rozak ın devralma işlemi sonrası hissedarlık yapısı. Ortak Adı Pay Oranı (%) AMD 69,999 ArcelorMittal Entity (TBC) 0,00001 Salomon Zakuto 29,902 İgal Zakuto 0,00032 Hayim Zakuto 0,00066 Toplam 100 Bu bilgiler çerçevesinde planlanan işlem sonucunda AMD nin Rozak üzerinde tek başına kontrole sahip olacağı ve bu nedenle söz konusu işlemin 1998/2 sayılı T ebliğ 130 ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi anlamında bir devralma işlemi olduğu sonucuna ulaşılmaktadır. Dosyadaki bilgilere göre, i şlemin tara flarından ArcelorMittal üretim, dağıtım, pazarlama ve satış gibi birçok alanda faaliyet göstermekle birlikte Türkiye de dağıtım pazarında mevcut iki toptan satış tesisini 2006 yılının Mayıs ayında kapatmak suretiyle söz konusu pazardan çıkmıştır. Bununla b irlikte ArcelorMittal in ilgili pazarda 2006 yılının ilk beş ayında cirosu ( ) YTL iken; sadece dağıtım alanında faal olan Rozak ın 2006 yılı cirosu ( ) YTL olup tarafların toplam cirosunun 1997/1 sayılı Tebliğ de öngörülen ciro eşiğini aştığı ve b u çerçevede işlemin 1997/1 140 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu anlaşılmaktadır. 05-01/3-3 4 H.3.2. 4054 Sayılı Kanun un 7. Madde si Açısından Değerlendirme Çelik ürünleri üretim ve pazarlaması yapan ArcelorMittal in çelik ürünlerinin toptan satışı pazarında faa liyet gösteren Rozak ı devralması dikey bütünleşme sonucunu doğuran bir yoğunlaşma işlemidir. Anılan i şlemin demir çelik ürünleri toptan satış pazarı ile yassı ve uz un demir çelik ürünleri pazarı nı etkilemesi söz konusu olduğundan bu pazarlara ilişkin yapılan değerlendirmeler e aşağıda yer verilmektedi r. 150 H.3.2.1. Demir Çelik Ürünleri Toptan Satış Pazarı Bakımından Değerlendirme Devralan taraf olan ArcelorMittal Türkiye de dağıtım pazarındaki faaliyetlerine 2006 yılının Mayıs ayında sona erdirmiştir. Aşağıdaki tabloda ArcelorMittal in bu tarihe kadar olan faaliyetleri dikkate alınarak oluşturulan, tarafların son üç yıldaki satış miktarı ve pazar payı verileri bulunmaktadır. Tablo 2: Tarafların Satış Miktarı ve Pazar Payları Satış Miktarı Pazar Payı (%) Taraflar 2004 2005 2006 2004 2005 2006 ArcelorMittal ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) Rozak ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) ArcelorMittal+Rozak ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) ( ) Türkiye Toplam Dağıtım Pazarı 4.950 6.014 7.217 - - - Rozak ın 2006 yılında %6,1 paya sahip o lduğu ilgili pazarda faaliyet gösteren bazı 160 rakip teşebbüslere ilişkin satış miktarı ve pazar payı verileri aşağıdaki tabloda yer almaktadır. Tablo 3: Rakiplerin Satış Miktarı ve Pazar Payları. Satış Miktarı Pazar Payı (%) Teşebbüs Adı 2004 2005 2006 2004 2005 2006 Tat Metal ( ) ( ) (...- ) ( ) ( ) (...- ) Cepa ( ) ( ) (...- ) ( ) ( ) (...- ) Boğaç ( ) ( ) (...- ) ( ) ( ) (...- ) Sami Soybaş ( ) ( ) (...- ) ( ) ( ) (...- ) Polar ( ) ( ) (...- ) ( ) ( ) (...- ) Türkiye Toplam Dağıtım Pazarı 4.950 6.014 7.217 - - - Dosya kapsamındaki bilgiler ve yukarıdaki tablolardan ilgili pazarda çok sayıda teşebbüsün faaliyet gösterdiği ve pazardaki firmaların en büyüklerinin dahi düşük pazar paylarına sahip olduğu anlaşılmaktadır. H.3.2.2. Yassı Ve Uzun Demir Çelik Ürünleri Pazarı Bakımından Değerlendirme 170 Yoğunlaşma doğurucu işlemlerde, işlemi gerçekleştiren teşebbüslerin aynı veya alt/üst pazarda faaliyet göstermeleri durumunda söz konusu işlemin bu pazarlarda ortaya çıkaracağı olası etkilerin de değerle ndirilmesi gerekmektedir. Dosya konusu devralma işlemi esas olarak yassı ve uzun çelik ürünlerinin toptan satışı pazarında gerçekleşmekle beraber devralan teşebbüs olan ArcelorMittal in bu pazarın üst pazarı niteliğinde olan yassı ve uzun demir çelik ürünl eri pazarında dünya çapında faaliyet göstermesi ve aynı zamanda Türkiye de de ithalat yoluyla önemli bir paya sahip olması nedeniyle söz konusu işlemin özellikle yassı demir çelik ürünleri bakımından etkisi ayrıca önem kazanmaktadır. 05-01/3-3 5 Türkiye de yassı çeli k ürünleri büyük ölçüde uluslararası ticarete konu ürünlerdir. 180 Türkiye de bu pazarda üretim yapan tek entegre teşebbüs Erdemir olmasına ve Erdemir in de satışlarının büyük bölümünün yurtiçi piyasada gerçekleşmesine rağmen pazarda önemli miktarda arz açığı bulunması, gümrük vergisi uygulanmayan AB ülkelerine kıyasla vergiye tabi olan BDT ve diğer ülkelerin daha büyük ithalat gerçekleştirmesi, bunun yanında alım gücü yüksek firmalara satış yapılması gibi nedenlerle Erdemir büyük bir rekebetçi baskı altındadır . Ayrıca son dönemde İsdemir in ve dünya çapında söz sahibi ilk 20 çelik üreticisinden biri olan Rus çelik firması OJSC Magnitogorsk Iron & Steel Works un da İskenderun da Atakaş Grubu ile bir ortak girişim kurarak yassı çelik üretimine başlayacağı, sektör de Erdemir in mevcut kapasitesi dikkate alındığında ArcelorMittal in de aynı rekabetçi baskı altında 190 bulunduğu düşünülmektedir. Bu nedenle ArcelorMittal in yassı çelik pazarında hakim durumda olmadığı anlaşılmaktadır. Buna ek olarak ArcelorMittal 2006 yı lında toplam yassı ürün satışının % ( ) ini ve toplam uzun ürün satışının % ( ) sini dağıtıcılık pazarında faaliyet gösteren şirketlere yapmıştır. ArcelorMittal in dağıtım pazarında faaliyet gösteren firmalara yaptığı satışlar arasında Rozak ın % ( ) ile en y üksek paya sahip olduğu dikkate alındığında , söz konusu devir işleminin gerçekleşmesi ile bu oranın ve dolayısıyla Rozak ın dağıtım pazarındaki payının artacağı beklenmektedir. Ancak dağıtım pazarında çok sayıda teşebbüsün faaliyet gösterdiği düşünüldüğünd e üst pazar olan 200 yassı ve uzun demir çelik ürünleri pazarında faaliyet gösteren diğer teşebbüslerin ürünlerinin dağıtım imkanlarının kısıtlanmayacağı düşünülmektedir. Rekabet Yasağı Bildirim konusu devir işlemine ilişkin olarak taraflar arasında imzalan an Hisse Satın Alma Sözleşmesi nin 14.1. ve 14.2. maddeleri rekabet ve teklifte bulunma yasaklarını düzenlemektedir. Anılan maddeler aşağıdaki gibidir: 14.1. Rekabet Yasağı: Satıcılardan her biri, AMD tarafından yazılı olarak açıkça 210 mutabık kalınmış olm adıkça, Kapanış Tarihinden itibaren 3 yıl süre ile, doğrudan veya dolaylı olarak Şirket ile veya iştirakleri ya da Şirket in Ticari Faaliyeti ile rekabete girmeyeceğini ve Türkiye de ve özellikle Avrupa Birliği (25 ülke); BDT (Beyaz Rusya, Ukrayna, Moldova , Gürcistan da dahil); eski Yugoslavya ve Arnavutluk u da içeren Balkan ülkeleri; Irak, İran, Suriye, Suudi Arabistan, Birleşik Arap Emirlikleri, Lübnan ve İsrail i de içeren Ortadoğu ülkelerini de kapsayan bölgede, özellikle bir yönetim kurulu üyesi, çal ışan, danışman olarak veya hissedarlık kanalıyla ya da bağımsız surette çelik dağıtımı ve SSC (Steel Service Center) alanında faaliyet göstermeyeceğini kabul ve taahhüt etmektedir. Salamon Zakuto açısından bu taahhüt, kendisi Şirkette istihdam edildiği sü rece ve ne sebeple olursa olsun 220 Şirketteki işinin sona ermesinden sonra 24 ay süre ile devam edecektir. AMD, Salamon Zakuto nun Xbeza da %50 oranında hissedarlığı bulunduğunu, ve Xbeza yürüttüğü faaliyetleri Şirketin faal olduğu alanlara taşımadığı sürece , bu hissedarlığın rekabet yasağı taahhüdüne yönelik bir ihlal olarak değerlendirilmeyeceğini kabul etmektedir. 14.2. Teklifte Bulunma Yasağı: Bundan başka, Satıcılar ve İştirakleri Kapanış Tarihini izleyen 3 yıl boyunca: 230 05-01/3-3 6 (i) Kapanış tarihinden önceki 2 yıl içinde Şirketin Ticari Faaliyetiyle ilgili olarak düzenli bir müşterisi veya tedarikçisi olmuş olan herhangi bir şahıs, firma veya şirketten sipariş almayacaklarını veya sipariş talep etmeyeceklerini; ve (ii) Şirketin mevcut çalışanlarından herhangi birini, söz konusu çalışan bu şekilde kendi iş akdini ihlal edecek olup olmamasına bakılmaksızın, İştiraklerden birinde veya Satıcıların veya İştiraklerin kontrolü altındaki yeni bir şirkette çalışan, danışman veya başka bir sıfatla çalışmaya ikna etmeyeceklerini vey a ikna etmeye çalışmayacaklarını müştereken ve müteselsilen kabul, beyan ve taahhüt etmektedirler. 240 Hisse Satın Alma Sözleşmesi nin söz konusu hükümleri yan sınırlama olarak değerlendirilmiştir. Yukarıda yer verilen bilgiler ışığında, devralma sonucu olu şacak dikey bütünleşmenin pazara giriş engeli meydana getirmeyeceği ve başvuru konusu işlem sonucunda ilgili pazarlarda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi çerçevesinde bir hakim durumun yaratılması veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesi ve rekabetin olumsu z yönde etkilenmesinin söz konusu olmayacaktır. 250 I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre , bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Ger eken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsa mında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüd e azaltılmasının söz konusu olmadığına, bu nedenle bildirime konu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 260