1 REKABET KURUMU REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : D1/1/H.G.K. -01/1 (Devralma) Karar Sayısı : 01-13/121 -31 Karar Tarihi : 28.3.2001 A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. M.Tamer MÜFTÜOĞLU Üyeler : Dr. Kemal EROL, İsmet CANTÜRK, Nejdet KARACEHENNEM, A.Ersan GÖKMEN, R. Müfit SONBAY, Kubilay ATASAYAR, Murat GENCER B- RAPORTÖRLER: H.Gökşin KEKEVİ, Harun ULU C- BİLDİRİMDE BULUNAN: - Agretaş Agrega İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş. Temsilci Av. Tolga İŞMEN Maya Akar Center Büyükdere Cad. No
1 REKABET KURUMU REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : D1/1/H.G.K. -01/1 (Devralma) Karar Sayısı : 01-13/121 -31 Karar Tarihi : 28.3.2001 A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. M.Tamer MÜFTÜOĞLU Üyeler : Dr. Kemal EROL, İsmet CANTÜRK, Nejdet KARACEHENNEM, A.Ersan GÖKMEN, R. Müfit SONBAY, Kubilay ATASAYAR, Murat GENCER B- RAPORTÖRLER: H.Gökşin KEKEVİ, Harun ULU C- BİLDİRİMDE BULUNAN: - Agretaş Agrega İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş. Temsilci Av. Tolga İŞMEN Maya Akar Center Büyükdere Cad. No:100, Kat:17, Esentepe -İstanbul D- TARAFLAR: - Agretaş Agrega İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş. Darıca, Taşliman Mevkii Gebze -Kocaeli - Bilal ŞAHİN Turan Güneş Bulvarı Korman Sitesi No:51/A Blok D4 Çankaya Yıldız - Ankara - Seyhan Cengiz TURHAN Turan Güneş Bulvarı Korman Site si No:51/A Blok D4 Çankaya Yıldız - Ankara - Hayri YILDIZ Turan Güneş Bulvarı Korman Sitesi No:51/A Blok D4 Çankaya Yıldız - Ankara - Abdurrahman KARAMANLIOĞLU Turan Güneş Bulvarı Korman Sitesi No:51/A Blok D4 Çankaya Yıldız - Ankara E- DOSYA K ONUSU: Agretaş A.Ş'nin Bilal Şahin, Seyhan Cengiz Turhan, Hayri Yıldız ve Abdurrahman Karamanlıoğlu nun, Yibitaş Holding A.Ş. de sahip oldukları %65,92 oranındaki hisseyi devralması işlemine izin verilmesi talebi. F- DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 12.2.20 01 tarih, 699 sayı ve 1.3.2001 tarih, 953 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 19.3.2001 tarih, D1/1/H.G.K. -01/1 sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 23.3.2001 tarih, REK.0.05.00.00/21 sayılı Başkanlık önergesi ile 01 -13 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 2 REKABET KURUMU G- RAPORTÖ RLERİN GÖRÜŞÜ - Yibitaş Holding A.Ş. de toplam hisselerin %65,92 sini temsil eden hisselere sahip satıcılar konumundaki Bilal Şahin, Seyhan Cengiz Turhan, Hayri Yıldız ve Abdurrahman Karamanlıoğlu nun, söz konusu hisselerini, Agretaş Agrega İnşaat Sanayi v e Ticaret A.Ş. ye satması, dolayısıyla Yibitaş Holding A.Ş. nin ve iştiraklerinin kontrolünün Agretaş Agrega İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş. ye geçmesinden oluşan işlem, 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkınd a Tebliğ kapsamında bir devralma olmakla birlikte, 4054 sayılı Kanun'un 7. maddesi anlamında hakim durum yaratmayacağı veya mevcut bir hakim durumu daha da güçlendirerek ilgili pazardaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğurmayacağı, dolayısı yla ilgili işleme izin verilmesi gerektiği, - Hisse Devir Anlaşması nın 5.1. maddesinde yer alan ve satıcıların ve 1. dereceden kan ve sıhri hısımlarının, hisse devrinden sonra, 3 yıl süreyle, taraflarca belirlenen pazarda, çimento, hazır beton, agrega, al çı ve alçı bazlı ürünlerin üretimi, pazarlanması ve satışı konusunda faaliyette bulunmayacaklarına ilişkin hükmün, yoğunlaşma işlemi için doğrudan ilgili ve zorunlu olması nedeniyle yan sınırlama olarak değerlendirilmesi gerektiği, düşünülmektedir. H- İNCELE ME VE DEĞERLENDİRME H.1.Taraflar H.1.1. Yibitaş Holding A.Ş. Yibitaş Holding A.Ş. nin hissedarlık yapısına aşağıda yer verilmiştir: Hissedarın Adı / Unvanı Hissedarlık Oranı (yaklaşık %) Erdoğan M. Akdağ 14,9 Bilal Şahin 16,5 Seyhan C. Turhan 16,4 Hayri Yıldız 16,5 Abdurrahman Karamanlıoğlu 16,4 Osman Çelik 14,8 Bahri Akdağ 3,5 Diğer Ortaklar 0,7 Yibitaş Holding A.Ş. nin kontrol ettiği teşebbüsler aşağıda sunulmuştur: Şirket İsmi Faaliyet Konusu Faaliyet Bölgesi Yibitaş Kraft Torba San. Tic. A. Ş. Kraft torba üretimi ve satışı Türkiye Yibitaş Yemtaş A.Ş. Karma yem üretimi ve besi faaliyetleri Yozgat, Ankara 3 REKABET KURUMU Yibitaş Un Gıda A.Ş. Un ve kepek imalatı ve satışı Yozgat, Ankara Yibitaş Gentaş A.Ş. İnşaat Yozgat, Ankara Yibitaş Pazarlama A.Ş. Pazarl ama İç Anadolu Yibitaş Turizm A.Ş. Turizm İç Anadolu Yibitaş Sigortacı. A.Ş. Sigorta Hizmetleri İç Anadolu Yibitaş Holding A.Ş. nin (Yibitaş) 1999 yılı cirosu, 147.000.000.000 TL. olup, Yibitaş ın, tek başına kontrol ettiği, yukarıda belirtilen iştirak lerinin ciroları toplamı ise 3.080.095.000.000 TL. dir. H.1.2. Agretaş Agrega İnşaat Sanayi ve Ticaret A.Ş. (Agretaş) Şirketin hissedarlık yapısı aşağıda sunulmuş olup, herhangi bir ticari faaliyeti olmadığı için 1999 yılı cirosu bulunmamaktadır. Hissedar ın Adı / Unvanı Hissedarlık Oranı Yaklaşık (%) Financiere Lafarge 60,09 Asland SA 39,90 Cengiz Özdemir 0,00 Mustafa Acaroğulları 0,00 Ziya Kayacan 0,00 Murat Ali Soylu 0,00 Agretaş ı kontrol eden Lafarge S.A. (Lafarge) halka açık bir şirket olup, Türkiye de kontrol ettiği teşebbüsler aşağıda yer almaktadır. Şirket İsmi Faaliyet Konusu Faaliyet Bölgesi Agretaş Agrega İnş. San. Tic. A.Ş. Çimento ve inşaat işleri Marmara Lafarge Aslan Çimento A.Ş. Klinker -çimento üretimi ve satışı Marmara Lafarge Ereğli Çimento A.Ş. Çimento üretimi ve satışı Batı Karadeniz Lafarge Beton A.Ş. Hazır beton üretimi ve satışı Marmara ve İzmir Birtaş İnş. San A.Ş. Agrega ve kireçtaşı üretimi ve satışı Marmara Marmara Madencilik Ltd. Şti. Madencilik Marmara ASMAD Çimento ve inşaat işleri Marmara Assan İnşaat San. Tic. A.Ş. Çimento ve inşaat işleri Marmara Dalsan Alçı A.Ş. Alçı ve alçıpan üretimi ve satışı Türkiye Lafarge Entegre Harç San. Tic. A.Ş. Alçı, sıva, agrega, kireç üretimi -satışı Türkiye Brass Çatı Siste mleri Tic. A.Ş. Çatı malzemeleri üretimi ve satışı Türkiye 4 REKABET KURUMU Lafarge ın, yukarıda yer verilen Türkiye deki iştiraklerinin 1999 yılı toplam ciroları, 53.301.911.591.231 TL. dir. İç Anadolu ve Karadeniz bölgesinde, klinker, çimento ve hazır beton üretim ve satışı ile iştigal eden ve Yibitaş ile Lafarge tarafından birlikte kontrol edilen Yibitaş Lafarge Orta Anadolu Çimento Sanayi ve Ticaret A.Ş. nin (YLOAÇ) hissedarlık yapısı aşağıdaki gibidir: Hissedarın Adı/Ünvanı Hissedarlık Oranı (yaklaşık %) Yibitaş Hold ing A.Ş. 49,50 Yibitaş Kraft Torba A.Ş. 0,03 Yibitaş Pazarlama A.Ş. 0,24 Yibitaş İnşaat A.Ş. 0,23 Seyhan Turhan 0,00 Bilal Şahin 0,00 Hayri Yıldız 0,00 Abdurrahman Karamanlıoğlu 0,00 Durak Çelik 0,00 Erdoğan Akdağ 0,00 Agretaş A.Ş. 49,99 Lafarge Ekmel Beton A.Ş. 0,00 Birtaş İnşaat San. A.Ş. 0,00 As-San İnşaat San. Tic. A.Ş. 0,00 1999 yılı cirosu, 37.698.407.000.000 TL. olan YLOAÇ ın, aynı şekilde Yibitaş ve Lafarge tarafından birlikte kontrol edilen iştiraklerine ilişkin bilgiler aşağıda yer almaktadır: İştirak Ünvanı YLOAÇ ın Hissedarlık Oranı (%) Faaliyet Konusu Faaliyet Bölgesi Pazar Payı Yibitaş Lafarge Madencilik San. ve Tic. Ltd. Şti. 100 Madencilik, agrega üretimi ve satışı İç Anadolu (Tasfiye Halinde) Tasfiye halinde olduğundan pazar payı sözkonusu değil Yibitaş Lafarge Nakliyecilik Ltd. Şti. 100 Grup içi çimento ve klinker nakliyesi İç Anadolu (Tasfiye Halinde) Grup içi nakliye hizmeti verildiğinden pazar payı sözkonusu değil Yibitaş Lafarge Beynelmilel Nakliyecilik 100 Grup içi çim ento ve klinker nakliyesi İç Anadolu Grup içi nakliye hizmeti verildiğinden pazar payı sözkonusu değil 5 REKABET KURUMU Yibitaş Yozgat İşçi Birliği İnşaat Malz. Tic. Ve San A.Ş. 72 Klinker -çimento üretimi ve satışı Yozgat, Kırıkkale, Ankara %21,5 (YLOAÇ a dahil olarak) YLOAÇ iştiraklerinin 1999 yılı toplam cirosu, 12.440.729.000.000 TL dir. H. 2. İlgili Pazar H.2.1. Ürün Pazarı Dosya mevcudu bilgilerden, Yibitaş grubunun tek başına kontrol ettiği şirketlerin faaliyet konularının, kraft torba üretim ve satışı, pazarlama, turizm ve sigorta hizmetleri olduğu, Lafarge'ın Türkiye de tek başına kontrol ettiği şirketlerin, klinker, çimento, hazır beton, alçı, alçıpan, sıva, kireç ve çatı malzemeleri üretim ve satışı alanlarında faaliyet gösterdiği, iki grubun beraber kontrol et tiği YLOAÇ ın ise, klinker, çimento ve hazır beton üretim ve satışı ile iştigal ettiği, tarafların faaliyet alanları itibarıyla devralma işlemi sonrasında yoğunlaşmanın klinker, çimento ve hazır beton üretim ve satışı pazarlarında ortaya çıkabileceği anlaş ılmıştır. Ancak, Lafarge Beton A.Ş. nin hazır beton tesislerinin, İstanbul (6 tesis), Kocaeli (2 tesis), Adapazarı, Tekirdağ, Balıkesir, Yalova ve İzmir'de (4 tesis) bulunduğu, buna karşılık, Yibitaş Lafarge hazır beton tesislerinin, Ankara (3 tesis), Kayseri, Kırıkkale, Kırşehir, Nevşehir ve Samsun da (2 tesis) yer aldığı, Lafarge ın tek başına kontrol ettiği tesisler ile Yibitaş ile birlikte kontrol ettikleri tesislerin hiçbirinin aynı ilde faaliyet göstermediği, bu tesislerin faaliyet alanlarının kesişm esinin mümkün olmadığı, hazır betonun niteliği gereği çok kısa zamanda tüketilmesi gerektiği, Türkiye Hazır Beton Birliği nin verilerine göre, Türkiye de hazır beton tesisi sayısının 1997 yılında 187 iken hızlı bir artışla 1998 yılında 341'e yükselmesinin sektörün rekabete açık bir yapısının bulunduğunu gösterdiği, klinkerin ise yalnızca çimento üretimi için gerekli bir ara mal olduğu hususları dikkate alındığında, devralmanın etkili olacağı ilgili ürün pazarı olarak çimento pazarı belirlenmiştir. H.2.2. Co ğrafi Pazar Lafarge'ın Darıca daki çimento fabrikasının satış yaptığı iller; İstanbul (Anadolu ve Avrupa yakaları), İzmit, Yalova ve Adapazarı; Ereğli deki öğütme tesisinin satış yaptığı iller; Zonguldak, Düzce, Bartın ve Bolu dur. Yibitaş ve Lafarge'ın b eraber kontrol ettiği YLOAÇ bünyesinde ise, Çorum, Sivas ve Yozgat çimento fabrikaları ile Ankara Hasanoğlan, Nevşehir ve Samsun öğütme tesisleri bulunmakta olup, çimento satışının yapıldığı iller; Ankara, Yozgat, Kırıkkale, Kırşehir, Çorum, Amasya, Çankır ı, Kastamonu, Sivas, Tokat, Erzincan, Malatya, Nevşehir, Kayseri, Samsun ve Sinop dur. Ayrıca, sürekli olmamakla birlikte, Doğu Karadeniz deki iller ile Elbistan, Diyarbakır ve Gaziantep ede satış yapılmaktadır. Bu çerçevede, Lafarge ın tek başına kontrol ettiği tesisler ile Yibitaş'la beraber kontrol ettikleri tesislerin aynı ilde faaliyet göstermemesi, ancak çimentonun fabrika 6 REKABET KURUMU merkezinden 200 -300 km uzaklıktaki mesafelere taşınabilmesi nedeniyle ilgili coğrafi pazar, YLOAÇ ile Lafarge Ereğli nin faaliyet alanları olan İç Anadolu ve Karadeniz bölgesini içerecek şekilde belirlenmiştir. H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme Agretaş A.Ş'nin Bilal Şahin, Seyhan Cengiz Turhan, Hayri Yıldız ve Abdurrahman Karamanlıoğlu nun, Yibitaş Holding A.Ş. de sahip oldukları %65,92 oranındaki hisseyi devralması sonucunda, Yibitaş Holding A.Ş. ve iştiraklerinin kontrolü, Agretaş A.Ş. ye geçecektir. 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinin (b) bendinde yer alan Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi hükmü çerçevesinde, kontrol değişikliğinin gerçekleştirildiği devralmanın anılan Tebliğ kapsamınd a olduğu anlaşılmıştır. Bildirime konu işlem sonucunda, tarafların ortaklaşa kontrol ettikleri YLOAÇ ın kontrolü tamamen Agretaş A.Ş. ye geçecektir. İlgili pazarda faaliyet gösteren YLOAÇ ın 1999 yılı pazar payı % 18,07; cirosu 37.698.407.000.000 TL. dir. Lafarge Ereğli nin ise pazar payı % 1,23; cirosu 2.076.716.000.000 TL. dir. Dolayısıyla işlem, 1997/1 sayılı Tebliğ in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinin; Bu Tebliğ in 2 nci maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmişbeş trilyon Türk Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin almaları zorunludur. hükmü uyarınca, ciro eşiğini geçmesi nedeniyle Tebliğ kapsamında izne tabidir. Devralma işlemi öncesinde, ilgili pazardaki üretim ve satış miktarları aşağıda sunulmuştur. Grup/Firma İsmi Klinker Üretimi (ton) Çimento Üretimi (ton) Satış (ton) İlgili Pazardaki Payı (%) Türkiye Pazar Payı (%) YLOAÇ (Yibitaş - Lafarge) 1.420.200 1.829.263 1.821.044 18,07 5.78 Lafarge - 107.000 124.620 1,23 0.40 Rumeli 703.336 860.186 866.119 8,59 2,75 OYAK 1.754.000 2.543.670 2.531.843 25,13 8.03 Karçimsa - 84.093 187.307 1,85 0.59 Erdem - 174.470 174.153 1,77 0.55 Set 1.246.138 1.032.734 1.129.376 11,20 3,58 Vicat 1.310.350 1.691.236 1.684.607 16,71 5,34 Eskişehir 430.500 580.895 581.371 5,76 1,84 OYSA 420.033 487.425 487.185 4,88 1,55 İstaş - 32.721 32.721 0,30 0.10 Sabancı - 452.735 455.282 4,51 1.44 TOPLAM 7.284.557 9.876.428 10.075.628 100 31,96 7 REKABET KURUMU Devralma işlemi sonrasında, Lafarge ın pazar payının %19,30 a çıkacağı, dolayısıyla ilgili pazarda önemli bir yoğunlaşma oranının gerçekleşmeyeceği, bu nedenle söz konusu devralma işleminin, hakim durum yaratmayacağı veya mevcut bir hakim durumu güçlendirerek ilgili pazarda rekabeti n önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğurmayacağı kanaatine varılmıştır. Bildirim konusu devralma işlemine yönelik olarak imzalanan Hisse Devir Anlaşması nın Rekabet Etmeme başlıklı 5. maddesinde, Satıcıların her biri; satılan hisseler ellerinden çıktı ktan sonra üç yıl süreyle, gerek kendilerinin ve gerekse 1. dereceden kan ve sıhri hısımlarının işbu Anlaşma nın Ek 5.1 inde belirtilen coğrafi pazarlarda, işbu anlaşmanın tanımlamalar bölümünde yazılı İş tanımı içerisinde yer alan herhangi bir faaliyett e doğrudan doğruya veya dolaylı olarak bulunmayacaklarını kabul ve taahhüt ederler ifadesine yer verilmiştir. Bu maddeye göre, Yibitaş Holding A.Ş. deki hisselerini Agretaş Agrega İnşaat San. ve Tic. A.Ş. ye devredecek olan Bilal Şahin, Seyhan Cengiz Turh an, Hayri Yıldız ve Abdurrahman Karamanlıoğlu ve bu şahısların 1. dereceden kan ve sıhri hısımları, İç Anadolu ve Karadeniz bölgesinin bir bölümünde, çimento, hazır beton, agrega, alçı ve alçı bazlı ürünlerin üretimi, pazarlanması ve satışı konusunda üç yı l boyunca faaliyette bulunmayacaklardır. Teşebbüsler arasında, bir tarafın diğerine rekabet etme yasağı getirdiği anlaşmalar 4054 sayılı Kanun un 4. maddesi kapsamında değerlendirilmekle birlikte, bazı birleşme veya devralma işlemlerinde, ticaret yerinin, mevkii, itibar ve sair gayrimaddi unsurların ve know -how gibi kayıtlı olmayan hakların da devri söz konusu olduğu için, satıcı üzerine getirilen ve belirli şartları içinde bulunduran rekabet yasakları aynı Kanun'un 7. maddesi kapsamında incelenmektedir. Kontrolün tamamıyla devredildiği işlemlerde, rekabet etme yasağı kapsamının, devralınan teşebbüsün faaliyet gösterdiği ilgili ürün, coğrafi pazar ve makul bir süre ile sınırlı olması gerekmekte, devralma işleminin, devralınan teşebbüsün mevcut ve potansiyel müşterisi, mevki, itibar ve sair gayrimaddi unsurları (goodwill) ile know -how ı içerip içermediğine göre makul süre belirlenmektedir. Bu çerçevede, rekabet etme yasağının ürün tanımının, yalnızca ilgili ürün (çimento) ve bu ürünle yakından ilişkili, etkil enen pazarları (hazır beton, agrega, alçı ve alçı bazlı ürünler) kapsadığı, coğrafi boyutunun ise, devralma işleminden etkilenecek coğrafi pazar ile sınırlı olduğu, YLOAÇ ın kuruluşu sırasında ve sonrasında, Lafarge' ın, önemli miktarlarda geliştirme yatır ımı yaparak, know -how aktarımı sağladığı hususları dikkate alındığında, Hisse Devir Anlaşması nın 5.1. maddesi ile, satıcılar üzerine getirilen rekabet etme yasağının, kapsam ve süre açısından devralma işleminin tamamlanması için doğrudan ilgili ve gerekli bir yan sınırlama olduğu kanaatine varılmıştır. İ- SONUÇ Yukarıda yer verilen değerlendirmeler ve tespitler doğrultusunda; i) Agretaş A.Ş'nin Bilal Şahin, Seyhan Cengiz Turhan, Hayri Yıldız ve Abdurrahman Karamanlıoğlu nun, Yibitaş Holding A.Ş. de sahip oldu kları %65,92 oranındaki hisseyi devralması işleminin , tarafların sahip olduğu toplam ciroları yönüyle,1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir işlem olduğuna, 8 REKABET KURUMU ii) Bu işlem sonucunda, ilgili pazarlarda hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim dur umun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması, ayrıca " Hisse Devir Anlaşması"nın 5.1. maddesinde yer alan rekabet etme yasağına ilişkin hükmün, devir sözleşmesine ilişkin makul, objektif ve zorunlu bir yan kısıt lama olması nedeniyle, bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.