Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -1-37 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 12-11/369 -104 Karar Tarihi : 14.03.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK 10 B. RAPORTÖR : Meltem BAĞIŞ AKKAYA C. BİLD İRİMDE BULUNAN : Ravago SA Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Öznur İNANILIR, Av. Tun
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -1-37 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 12-11/369 -104 Karar Tarihi : 14.03.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR, Prof. Dr. Metin TOPRAK 10 B. RAPORTÖR : Meltem BAĞIŞ AKKAYA C. BİLD İRİMDE BULUNAN : Ravago SA Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Öznur İNANILIR, Av. Tuna TANIK Çitlenbik Sokak No: 12 Yıldız Mahallesi Beşiktaş/ İstanbul D. DOSYA KONUSU: Ravago SA ve Barentz Europe B.V. tarafından B arentz Ravago Chemical Specialist SA'nın kurulması işlemine izin verilmesi talebi. E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 29.02.2012 tarih ve 1762 sayı ile giren bildirim üzerine , 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 2010 /4 sayılı Rekabet 20 Kurul undan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen 07.03.2012 tarih ve 2012 -1-37/Öİ sayılı Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. F. RAPORTÖR ÜN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda ; bildirim konus u işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu, ancak işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtil en nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilebileceği ifade edilm iştir. 30 G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME Bildirim konusu işlem, Ravago SA (Ravago) ve Barentz Europe B.V. (Barentz) tarafından % 50 -%50 ortaklık paylarıyla, Lüksemburg da kurulacak olan Barentz Ravago Chemical Specialist SA (Barentz -Ravago) adlı ortak girişim mahiyetindeki teşebbüs ile ilgili olarak izin alınm asıdır. Söz konusu işlem, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un ilgili hükümleri ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ (2010/4 sayılı Tebliğ) kapsamında incelenmiş ve aşağıdaki sonuç lara ulaşılmıştır. 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesinin 3. fıkrasında; Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin oluşturulması, bu maddenin 40 birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında bir devralma işle midir. Bu tür işlemlerde, işlem taraflarının her biri devralan olarak kabul edilir. hükmüne yer verilmiştir. Anılan hüküm uyarınca ortak girişimlerde aranan birinci koşul, işleme konu şirketin kurucu firmalar tarafından ortak kontrol altında tutuluyor olmasıdır. Hedef şirket olan Barentz - Ravago, Ravago ve Barentz arasında kurulmuştur. Barentz -Ravago nun yönetim ve karar alma mekanizması incelendiğinde, Barentz -Ravago nun Barentz ve Ravago tarafından ortaklaşa kontrol edildiği kanaatine ulaşılmıştır. 12-11/369 -104 2 Ortak girişimlerde aranan diğer koşul, söz konusu işletmenin bağımsız bir iktisadi varlık niteliği taşımasıdır. Bu koşul ile hedeflenen temel amaç, ortak girişimin kurucularından bağımsız olarak ilgili pazarda faaliyetlerini sürdürebilen ayrı bir teşebbüs o larak 50 tanımlanabilmesini sağlamak; ilgili pazarda ortaya çıkabilecek potansiyel koordinasyon risklerini ortadan kaldırmaktır. Başvuru konusu ortak girişim, yeni bir teşebbüs kurulması yoluyla gerçekleştirilmektedir. Barentz -Ravago, işlem sonrasında tamamen bağımsız olarak faaliyet gösterecek; ortak girişimin ayrı tüzel kişiliği olacaktır. Planlanan amaçları teminen ortak girişimin kendi personeli olacak; ticari kararlarını ve müşterilerine yapacağı satışları kendisi alacaktır. Ayrıca ortak girişimin süresi, Hissedarlık Sözleşmesi nin 5. maddesi uyarınca süresizdir. Bu bilgiler çerçevesinde, kurulmuş olan şirketin 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesindeki esaslar çerçevesinde tam işlevsel bir ortak girişim olduğu kanaati oluşmuştur. Diğer yandan, ciro bilgileri dikkate alındığında, 2010/4 sayılı Tebliğ in 7(1)(b) maddesindeki 60 ciro eşiklerinin aşıldığı, böylece söz konusu işlemin Rekabet Kurulunun iznine t âbi olduğu anlaşılmıştır. 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinin 2. fıkrasında; Ortak girişimler hariç olma k üzere, bu maddenin birinci fıkrasında yer alan eşikler aşılsa dahi, herhangi bir etkilenen pazarın bulunmadığı işlemler için Kuruldan izin alınması gerekmez hükmü yer almaktadır. Mevcut durumda bildirim konusu işlem bir ortak girişim olduğundan, işlemin bildirime tâbi olup olmadığının tespitinde etkilenen pazarın varlığı önem arz etmemektedir. Başka bir ifadeyle söz konusu işlem, etkilenen pazarın varlığına bakılmaksızın bildirime tâbidir. Bildirim formuna göre Barentz -Ravago nun; Türkiye, Batı, Orta ve Doğu Avrupa, Rusya ve bazı Bağımsız Devletler Topluluğu ülkelerinde özel kimyasalların dağıtımı hizmetlerini 70 vermesi planlanmaktadır. İşlem sonrasında Ravago, plastiklerin, kauçukların, polimer bileşenlerinin ve yapı malzemelerinin dağıtımında faaliyet gö stermeye devam edecek olup Barentz de Batı ve Doğu Avrupa daki gıda ve yem dağıtım ile ilaç ve kozmetik için özel kimyasalların dağıtımı işini yerine getirmeye devam edecektir. Ortak girişimin taraflarından Barentz, gıda, kimyasal, farmasötik, kozmetik ve hayvan yemi uygulamaları için içerik ve katkı maddelerinin dağıtı m alanlarında faaliyet gösteren çok uluslu bir şirketler grubu olan Barentz in holding şirketi; diğer taraf olan Ravago ise markalı hammaddelerin petrokimya sanayine dağıtımı ile iştigal etmekte olup ; plastik, kauçuk ve kimyasal ürün tedarik eden Ravago grubunun holding şirketidir. Ortak girişim tarafları, Barentz in tüm kimya işini ve Ravago nun tüm gıda, kimya, ye m işini birleştiren özel 80 kimyasallar alanında ihtisaslaşmış bir şirket kurmayı planlamaktadır. Bu çerçevede ortak girişim şirketinin Barentz in mevcut kimyasal dağıtım işi ile Ravago nun kimyasallar, gıda, ve yem işinin birleştirilmesi suretiyle faaliyet g östereceği anlaşılmıştır. Ortak girişim taraflarının Türkiye deki faaliyetleri incelendiğinde , Ravago nun temel olarak plastik, kauçuk, polimer bileşenlerin ve bazı inşaat malzemelerinin dağıtımında faaliyet gösteren Enplast Plastik Kimya Sanayi ve Ticare t A.Ş., Enplast Dış Ticaret Limited Şirketi, Mardav Yalıtım ve İnşaat Malzemeleri San. ve Tic. A.Ş., Resinex BMY Plastik Kimya Sanayi ve Ticaret A.Ş., Stoper Yapı ve Yalıtım Sistemleri A.Ş., Ultra Plastik Boya ve Kimya Sanayi ve Tic. A.Ş., Enpas Endüstriye l Hammaddeler San. ve Pazarlama A.Ş., Torouss İnşaat Elemanları İmalat ve Ticaret A.Ş. ve Ravago Kimya Plastik San. ve Tic. A.Ş. adlı 90 Türk iştirakleri bulunduğu anlaşılmaktadır. Ravago nun Türkiye de özel kimyasalların dağıtımı alanında faaliyeti bulunmama ktadır. Barentz in ise Barentz Gıda ve Kimya Tic. Ltd. Şti. adlı Türkiye de bir iştiraki bulunmakta olup, anılan teşebbüs tamamıyla gıda ürünleri için özel kimyasalların dağıtımı konusunda faaliyet göstermektedir. Dağıtım faaliyetleri unlu mamuller, süt ür ünleri, et, meşrubat ve diğer gıda ürünleri kimyasalları bakımından mevcuttur. Barentz in Türkiye de standart 12-11/369 -104 3 kimyasallar veya toptan kimyasalların dağıtımı ve benzer alanlarda faaliyeti bulunmamaktadır. Bildirim konusu ortak girişim şirketinin faaliyetle rine bakıldığında, birleşme işlemi nin, özel kimyasalların dağıtımı pazarında ihmal edilebilir oranda bir yatay örtüşmeye yol aç tığı 100 anlaşılmıştır . Özel kimyasallar, yüksek -fiyatlı, markalı ürünler olup, seçili müşterilere az miktarda dağıtılan ürünledir. Söz konusu ürünlerin satılabilmesi için dağıtıcıların, müşterilerin ihtiyaçları hakkında özel bilgisi olması gerekmektedir. Özel kimyasallar genellikle gıda, ilaç, deterjan, kişisel bakım ve kozmetik endüstrilerinde kullanılmaktadır. Barentz, özel kimyas alların dağıtımı konusunda hem Türkiye de hem dünyada , standart kimyasalların dağıtımında ise dünyada faaliyetteyken ; Ravago, dünyada standart kimyasalların dağıtımında faaliyet gösterme olup özel kimyasalların dağıtımı alanında fazla bir faaliyeti yoktur . Barentz in standart kimyasallar alanında , Ravago nun ise özel kimyasallar alanında Türkiye de dağıtımı bulunmamaktadır. Özel kimyasalların dağıtımı (dünyada) yatay anlamda tarafların tek örtüşen faaliyeti olduğundan, yatay anlamda 110 etkilenen pazar olarak t anımlanm ıştır. Diğer yandan Ravago nun polimer bileşeni faaliyeti taraflarca farklı bir pazar olarak nitelendirildiğinden , polimer bileşeni işi için üçüncü kişilerin Ravago ya özel kimyasallar tedarik ediyor olması ve Barentz in de hem dünyada hem de Türki ye de özel kimyasalların dağıtımında faaliyet gösteriyor olmasından hareketle polimer bileşeni dikey anlamda potansiyel etkilenen pazar olarak ele alınmıştır . Bu çerçevede pazar tanımı olarak geniş anlamda tüm kimyasalların dağıtımı pazarı nı almak mümk ün olmakla birlikte ve tarafların faaliyetleri arasında özel kimyasalların dağıtımı pazarında yatay bir ilişki doğması , polimer bileşeni bakımından ise dikey anlamda etkilenen pazarın bulunmasına rağmen; tarafların Türkiye deki faaliyetleri açısından her 120 ikisinin birden faaliyetin bulunmaması , pazarların dinamik yapısı, artan iş hacmi ve rekabetçi yapıları gibi kriterler değerlendirildiğinde, alternatif tüm tanımlar açısından rekabeti bozucu bir etkinin söz konusu olmayacağı değerlendiril miş ve ilgili ürün pazarı tanımlanmasına gerek olmadığı kanaatine ulaşılmıştır. Diğer yandan etkilenen pazarın tespiti, bildirim konusu işleme izin verilip verilmeyeceğine ilişkin yapılacak değerlendirme bakımından önem arz etmektedir. Türkiye de etkilenen pazarlarda yeni ku rulmuş olan Barentz -Ravago nun henüz bir faaliyeti olmadığı, işlem taraflarının faaliyetinin sınırlı olmasından hareketle bildirim konusu işlem neticesinde ilgili pazarlarda hâkim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı düşüncesi hasıl olmuştur. 130 H. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 140