Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007 -1-40 (Devralma ) Karar Sayısı : 07-37/384 -145 Karar Tarihi : 3.5.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, Rıfkı ÜNAL , Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Süreyya ÇAKIN , Mehmet Akif ERSİN . B. RAPORTÖRLER: H. Hüseyin ÜNLÜ, Metin PEKTAŞ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - MS Privatstiftung Temsilcisi Av. Mehmet GÜN Kore Şehitleri Cad. No:32 Zincirlikuyu 34394 İstanbul 20 D. TARAF LAR : - MS Pr
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007 -1-40 (Devralma ) Karar Sayısı : 07-37/384 -145 Karar Tarihi : 3.5.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖR, Rıfkı ÜNAL , Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, Süreyya ÇAKIN , Mehmet Akif ERSİN . B. RAPORTÖRLER: H. Hüseyin ÜNLÜ, Metin PEKTAŞ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - MS Privatstiftung Temsilcisi Av. Mehmet GÜN Kore Şehitleri Cad. No:32 Zincirlikuyu 34394 İstanbul 20 D. TARAF LAR : - MS Privatstift c/o Dr. Harry Neubauer An der Hülben 4 A-1010 Viyana /AVUSTURYA - RHI AG Wienerbergstraβe 11, 1100 Viyana/AVUSTURYA E. DOSYA KONUSU : RHİ AG nin %29.22 hissesinin MS Privatstiftung tara fından devralınması işlemine izin verilmesi talebi . 30 F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 16.4.2007 tarih, 2735 sayı ve 25.4.2007 tarih, 2932 sayı ile intikal eden başvuru üzerine , 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 say ılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen 27.4.2007 tarih, 2007 -1-40/Öİ -07-HHÜ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 27.4.2007 tarih, REK.0.05.00.00 -120/76 sayılı Başkanlı k Önerge si ile 07 -37 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır . G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; bildirim konusu işlemin , 4054 sayılı Kanun un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 40 sayılı Tebl iğ kapsamında izne tabi bir işlem olduğu, ancak Kanun un 7. maddesi ile yasaklanan, bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya mevcut hakim durumlarını güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında ilgili pazarlardaki rekabeti önemli ölçüde azaltmadığı , dolayısıyla işleme izin verilebileceği, ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar H.1.1. MS Privatstfitung (MSPS) Devralan taraf alan MSPS, Avusturya kanunlarına göre Magister Martin Schalf 50 tarafından, kurucu ve aile üyelerine hizmet vermek üzere kurulmuş özel bir vakıftır. Vakfın amacı, şirketlerde hisse almak, bu iştirakleri yönetip satmak ve diğer varlıkları yönetmektir. Vakıf herhangi bir şirket ya da tüzel kişi tarafından kontrol edilmemektedir. MS PS nin hisselerine sahip olduğu şirketlerden hiçbiri ilgili pazarlarda faaliyet göstermemektedir. H.1.2. RHİ AG Dünya çapında ateşe dayanıklı ürünlerin (refrakter malzeme) üretimi ve satışı alanında faaliyet göstermekte olan RHİ AG, Avusturya da kurulu ve hisseleri Viyana Borsası nda işlem gören bir teşebbüstür. RHİ AG nin hissedarlık yapısı aşağıdaki gibidir: 60 Tablo 1: RHİ AG nin hissedarlık yapısı Hissedar lar Payı MSPS %3,48 AVW Management -Beteiligungs AG %5-10 Winterstein Wilhelm %5-10 Halka açık %79,7 (89,7) Tablodan görüldüğü üzere hisselerinin çok büyük bir kısmı halka açık olan RHİ AG, hiçbir hissedarı tarafından kontrol edilmemektedir. RHİ AG nin Türkiye de Magnesit A.Ş. isimli bir iştiraki bulunmaktadır. Eskişehir de bulunan Magnesit A.Ş. de refrakter malzeme üretimi alanında faaliyet göstermektedir. Şirket hisselerinin tamamı RHİ AG ye bağlı olan Dutch MAS B.V. ye aittir. Dolayısıyla Magnesit A.Ş. nin , RHİ AG tarafından kontrol edildiği görülmektedir. RHİ AG nin Türkiye deki faaliyeti Magnes it A.Ş. ile sınırlı değildir. Şirket ayrıca Türkiye ye ürün satışı da gerçekleştirmektedir. RHİ AG ürünlerinin, Türkiye deki 70 pazarlama ve satışı İlk -San A.Ş. isimli bağımsız bir ticari mümessil tarafından yapılmaktadır. İlk -San A.Ş. ayrıca Magnesit A.Ş. ür ünlerinin de pazarlama ve satışını gerçekleştirmektedir. H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı Refrakter malzemelerden bazılarının, üretim yöntemi ve kullanım alanlarındaki farklılıklar dikkate alınarak, farklı alt pazarlar tanımlanması alınması mümk ün olmakla birlikte, sonuca ilişkin değerlendirmeleri değiştirmeyeceğinden bu dosya kapsamında ilgili ürün pazarı tüm alt grupları kapsayacak şekilde refrakter malzemeleri pazarı olarak tanımlanmıştır. 80 H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar İlgili ürün pazarları açısından ülke içindeki rekabet şartlarının bölgesel olarak farklılaşmasına neden olacak bir unsurun bulunmaması nedeniyle ilgili coğrafi pazar , Türkiye Cumhuriyeti sınırları olarak tespit edilmiştir. H.3. Değerlendirme H.3.1 İşlem in Niteliği Bakımından Yapılan Değerlendirme Bildirim konusu işlem ile RHİ AG nin %29.22 hissesi , MSPS tarafından devralınacaktır. MSPS halihazırda RHİ AG nin 1.108.500 adet hissesine sahiptir. 90 Devralma işlemi kapsamında; MSPS nin, 4.268.000 adet RHİ AG h issesini opsiyon sözleşmeleri uyarınca, 6.259.000 adet RHİ AG hissesini de A Sınıfı Hisse Senetlerine Dönüştürülebilir Tahviller aracılığı ile elde etme hakkı bulunmaktadır. Hisse Senetlerine Dönüştürülebilir Tahviller sahiplerinin sayısına bağlı olarak, MSPS nin işlem sonrasında RHİ AG de sahip olabileceği hisse oranı %29.22 ila %31.55 e ulaşacaktır. Bildirim formundaki bilgiler ışığında, MSPS %29.22 hisse oranına ulaştığı takdirde RHİ AG üzerinde tek başına kontrolü ele geçirecektir. Bu çerçevede dosya ko nusu işlemin , 1997/1 sayılı Tebliğ in Birleşme ve Devralma Sayılan Haller başlıklı 2. maddesinde yer alan hükümler uyarınca yoğunlaşma doğurucu bir devralma işlemi olduğu anlaşılmaktadır . 100 H.3.2 Eşikler Açısından Yapılan Değerlendirme MSPS nin Türkiye de herhangi bir cirosu bulunmamakta dır. RHİ AG nin Türkiye de elde ettiği toplam ciro ise ( ..) YTL dir. RHİ AG nin bu cirosu, Magnesit A.Ş. ve RHİ AG ürünlerinin Türkiye pazarına satışlarının toplamından oluşmaktadır. Söz konusu ciro rakamı dikkate alınd ığında dosya konusu devralma işleminin 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesi nde öngörülen 25 milyon YTL ciro eşiğini aştığı, dolayısıyla söz konusu işlemin Rekabet Kurulu nun iznine tabi olduğu anlaşılmaktadır . H.3.3 İşlemin 4 054 Sayılı Kanun un 7. Maddesi Açısından Değerlendirilmesi 4054 Sayılı Kanun un 7. maddesi uyarınca, bir birleşme veya devralmanın 110 yasaklanabilmesi için işlemin, ya hakim durum yaratarak ya da mevcut bir hakim durumu güçlendirerek ilgili piyasada rekabeti önemli ölçüde azaltması gerekmektedir. İşlemin devralan tarafı olan MSPS nin Türkiye de herhangi bir faaliyeti ve pazar payı bulunmadığından işlem sonrasında ilgili ürün pazarında yoğunlaşma yaşanmayacaktır. Taraflardan Türkiye de faaliyet gösteren RHİ A G nin ve belli başlı diğer rakip üreticilerin Türkiye de ilgili ürün pazarındaki pazar payları ise aşağıdaki tabloda gösterilmiştir: Tablo 2 - İlgili Ürün Pazarında Faaliyet Gösteren Teşebbüslerin Pazar Payları 120 Teşebbüs Pazar Payı (%) Kümaş ( .) RHİ ( .) Haznedar ( .) Vesavius ( .) Asmaş ( .) Konya Krom ( .) Yukarıda yer verilen pazar payları çerçevesinde başvuru konusu devralma işlemi sonrasında pazarın mevcut yapısında herhangi bir değişikliğin meydana gelmeyeceği ve dolayısıyla ilgili pazarda 405 4 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında hakim durumun yaratılması veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunun doğmayacağı kanaatine ulaşılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamı na göre; bildirim konusu işlemin 130 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, ancak işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, bu nedenle bildirime konu işleme izin verilmesine OYBİRLİ Ğİ ile karar verilmiştir.