Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -5-35 (Ortak Girişim) Karar Sayısı : 12-24/664 -186 Karar Tarihi : 03.05.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Prof. Dr. Metin TOPRAK, Doç. Dr. Mustaf a ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr . Cevdet İlhan GÜNAY , Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖR : Kerem TOMUR C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Astaldi S.p.A . Temsilcisi : Av. Efser Zeynep ERGÜN, Av. Muharrem KÜÇÜK, Av. Mustaf
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -5-35 (Ortak Girişim) Karar Sayısı : 12-24/664 -186 Karar Tarihi : 03.05.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Prof. Dr. Metin TOPRAK, Doç. Dr. Mustaf a ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE, Doç. Dr . Cevdet İlhan GÜNAY , Dr. Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖR : Kerem TOMUR C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Astaldi S.p.A . Temsilcisi : Av. Efser Zeynep ERGÜN, Av. Muharrem KÜÇÜK, Av. Mustafa Yiğit ÖRNEK Büyükdere Cad. No.127 Astoria A Kule, Kat 6 -24-26-27 34394 Esent epe/İ stanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Anka ra Etlik Entegre Sağlık Kampüsü nün yapım ve işletmesi için, Astaldi S.p.A ile Türkerler İnşaat Turizm Madencilik Enerji Üretim Ticaret ve Sanayi A.Ş. tarafından ortak kontrol edilecek Ankara Etlik Hastane Sağlık Hizmetleri İşletme Yatırım A.Ş. nin kurulması işlemine izin verilmesi talebi. (2) E. DOSYA EVRELERİ : Kurum kayıtlarına 28.3.2012 tarih ve 2749 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun ve 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınma sı Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen 25.04.2012 tarih ve 2012 -5-35/Öİ sayılı Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda ; bildirim konusu işlemin 4054 sayı lı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu, ancak işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilebileceği ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Bildirimin konusu, Ankara Etlik Ent egre Sağlık Kampüsü nün yapım ve işletmesi için, Astaldi S.p.A (ASTALDİ) ile Türkerler İnşaat Turizm Madencilik Enerji Üretim Ticaret ve Sanayi A.Ş. (TÜRKERLER) tarafından ortak kontrol edilecek Ankara Etlik Hastane Sağlık Hizme tleri İşletme Yatırım A.Ş.ni n (PROJE ŞİRKETİ ) kurulması işlemine izin verilmesi talebidir. (5) Dosya mevcudu bilgi ve belgelere göre, Türkiye Cumhuriyeti Sağlık Bakanlığı Kamu Özel Ortaklığı Daire Başkanlığı nın ( İHALE MAKAMI ), Ankara Etlik Entegre Sağlık Kampüsü Yapım İşleri ile Ürün ve Hizmetleri Temin Edilmesi İşi ile ilgili olarak ihale duyurusunda bulunduğu, ilgili ihale belgelerinin 14.1.2010 tarihinde tanzim edildiği, 28.1.2011 tarihinde ASTALDİ/TÜRKERLER ortaklığının İHALE MAKAMI na tekliflerini sunduğu ifade edilerek, 24.6.201 1 tarihinde ASTALDİ/TÜRKERLER tarafından verilen teklifin ihaleyi kazandığı, belirtilmiştir. Bu kararın ardından 12-24/664 -186 2/3 ASTALDİ/TÜRKERLER, İHALE MAKAMI tarafından konusu Ankara Etlik Entegre Sağlık Kampüsü nün, mühendislik hizmetleri, finansmanı, yapımı, bakım, o narım ve işletmesi için imtiyaz verilmesi olan Proje Sözleşmesi imzalamaya ve özel amaçlı bir şirket kurmaya davet edilmiştir. (6) PROJE ŞİRKETİ nin Ana Sözleşmesi ve Hissedarlık Sözleşmesi nde ASTALDİ ile TÜRKERLER in ortak kontrolüne ilişkin hükümler bulun maktadır. Örneklemek gerekirse, ( ..TİCARİ SIR ..) (7) PROJE ŞİRKETİ nin kuruluş sermayesi ( ..) TL dir. Proje, ASTALDİ/TÜRKERLER in hastane inşaatı için yatırım yapacağı ve daha sonra Sağlık Bakanlığı nın kendilerine kira ödeyeceği Kamu Özel Ortaklık modeli olarak gerçekleştirilecektir. Projenin toplam sabit yatırım tutarı ( ..) TL dir. Ortak girişim şirketi, daha sonra hastaneyi ilave yirmi yıllık bir süreyle, her yıl kira ve tesis işletme ücreti olarak yaklaşık ( ..) TL karşılığında, Sağlık Bakanlığı na kiralayacaktır. Söz konusu veriler den PROJE ŞİRKETİ ni n, kalıcı olarak ve özerk bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini yerine getirecek biçimde kurulduğu anlaşılmıştır . Ayrıca, Sağlık Kampüsü nün yapımı ve işletiminin asgari 25 yıllık bir dönemi kapsaması PROJE ŞİRKETİ nin faaliyetlerinin kalıcı olduğunun diğer bir göstergesi dir. (8) Mevcut bilgilerin incelenmesinden, bildirim konusu işlemin, 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 2010/4 sayılı Tebliğ in (Tebliğ) 5. maddesinin Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişimin oluşturulması, bu maddenin birinci fıkrasının (b) bendi kapsamında bir devralma işlemidir . Bu tür işlemlerde, işlem taraflarının herbiri devralan olarak kabu l edilir. şeklindeki hükmü çerçevesinde değerlendirilmesi gerektiği tespit edilmiştir. (9) Tebliğ in 7. maddesi uyarınca, (i) işlem taraflarının Türkiye cirolarının toplamının 100 milyon TL yi ve işlem taraflarının en az ikisinin Türkiye cirolarının ayrı ayrı 30 milyon TL yi veya (ii) işlem taraflarının birinin dünya cirosunun 500 milyon TL yi ve diğer işlem taraflarından en az birinin Türkiye cirosunun 5 milyon TL yi aşması halinde söz konusu işlemin geçerlilik kazanabilmesi için Rekabet Kurulu nun izninin al ınması zorunludur. Ortak Girişim in kurucu taraflarından ASTALDİ nin 2010 yılı Türkiye cirosu ( ..) TL, dünya cirosu ise ( ..) TL dir. Diğer taraf olan TÜRKERLER ise 2011 yılında Türkiye de ( ..) TL tutarında ciro elde etmiştir. Bu çerçevede tarafların cirolarının Tebliğ in 7. maddesinde düzenlenen eşikleri aşmakta oldukları, dolayısıyla işlemin Rekabet Kurulu nun iznine tabi olduğu kanaatine varılmıştır. (10) Birleşme ve Devralmalarda İlgili Teşebbüs, Ciro ve Yan Sınırlamalar Hakkında Kılavuz da taraflardan en az birinin Türkiye de faaliyette bulunması kaydıyla, tarafların faaliyetleri arasında yatay ya da dikey çakışma bulunan herhangi bir ilgili ürün pazarı mevcut ise etkilenen pazar bulunma koşulu sağlanmış olacağını belirtmektedir. Bildirim konusu dosya ba kımından etkilenen pazar tanımlaması yapılmamaktadır. (11) PROJE ŞİRKETİ belirtildiği üzere kamu -özel ortaklık modeli gereğince ve Sağlık Bakanlığı nın direktifleri doğrultusunda kurulmaktadır. ASTALDİ ve TÜRKERLER in ortak girişim şirketiyle aynı ilgili pa zarda benzer faaliyetlerle iştigal etmeyecek olması dikkate alındığında taraflar arasındaki rekabetin koordinasyonu riskinin bulunmadığı kanaati hasıl olmuştur. Özetle ortak girişimin yegane kuruluş amacı Ankara Etlik Sağlık Kampüsü nün yapım ve işletmesid ir. Bu durum İhale Şartnamesine, Proje Sözleşmesine ve Ana Sözleşmeye uygundur. Bu bağlamda PROJE ŞİRKETİ nin, başka herhangi bir faaliyette bulunamayacak olması kurucu taraflar arasında herhangi bir rekabet kısıtlaması yaratılmayacağı nı veya bu iki teşebb üs arasında işbirliğine yol açılmayacağın ı gösterm iştir. 12-24/664 -186 3/3 H.SONUÇ (12) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınmas ı Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılm asının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.