başvuru formu ve ekleri ile ulusal yargı ağı bilişim sistemi uyap aracılığıyla erişilen bilgi ve belgelere göre olaylar özetle şöyledir başvurucu doğumlu olup yaşamaktadır başvurucu kadar türk ve yabancı uyruklu kişinin iştirakiyle kamuya açık mekanda bir sitesi etkinliği çerçevesinde düzenlenen müzikli bir organizasyona katılmıştır anılan sitesi bir ev sahipliği hosting oluşumu olup amacı üyelerinin farklı ülke ve kültürlerle tanışmasını kolaylaştırmaktır bu sayede bir üye gezip kültürünü tanım
başvuru formu ve ekleri ile ulusal yargı ağı bilişim sistemi uyap aracılığıyla erişilen bilgi ve belgelere göre olaylar özetle şöyledir başvurucu doğumlu olup yaşamaktadır başvurucu kadar türk ve yabancı uyruklu kişinin iştirakiyle kamuya açık mekanda bir sitesi etkinliği çerçevesinde düzenlenen müzikli bir organizasyona katılmıştır anılan sitesi bir ev sahipliği hosting oluşumu olup amacı üyelerinin farklı ülke ve kültürlerle tanışmasını kolaylaştırmaktır bu sayede bir üye gezip kültürünü tanımak istediği başka bir ülke veya şehirdeki diğer bir üyenin evinde kalarak konaklama ihtiyacını karşılamaktadır oluşumun ulusal ve uluslararası düzeyde oldukça geniş bir üye kitlesinin mevcut olduğu ve başvuruya yansıdığı gibi zaman zaman çeşitli organizasyonlar düzenlediği bilinmektedir başvurucunun tarihinde katıldığı organizasyonda diğer bir katılımcı olan yabancı uyruklu olay günü aralarında başvurucunun da bulunduğu kadar katılımcıyı organizasyondan sonra evinde ağırlamak üzere davet etmiştir yine organizasyona müzisyen olarak katılan gc de davet üzerine bu grupla birlikte evine gitmiştir evde konaklamak isteyenlerden olan başvurucu ev sahibi gösterdiği odada tek başına uyuduğu sırada bir süre müzikle birlikte eğlenip sohbet eden gruptan bazı kişiler evden ayrılmıştır evde başvurucu ev sahibi ve müzisyen olan gc kalmıştır ev sahibi kalmak istediği için gcye de ayn bir oda tahsis ederek salonda uyumuştur odada uyumaya devam eden başvurucu sabah saatlerinde bir anda uyanmış ve gcnin belden aşağı kısmının çıplak bir şekilde karşısında olduğunu görmüştür derece mahkemelerinin kabulüne göre halen giyinik kot pantolon ve tişört şeklinde olduğunu fark eden başvurucu gcnin başvurucunun göğüslerine ve kamına dokunarak mastürbasyon yaptığını algılayınca bağırarak yataktan çıkmış salonda bulunan ev sahibinin yanına koşmuş arkasından da gc yan çıplak bir halde salonda bulunan ile başvurucunun yanına gitmiştir ev sahibi olaydan haberdar olması üzerine başvurucunun talebiyle kolluk görevlilerine haber verilmiş görevlilerce olay yerine gelinerek soruşturmaya başlanmıştır cumhuriyet başsavcılığınca savcılık yürütülen soruşturma kapsamında öncelikle başvurucunun ve ev sahibi beyanları alınmış olay yeri tespit tutanağı düzenlenmiş başvurucunun kıyafetleri ve yatak eşyaları incelenmek üzere delil olarak muhafaza altına alınmıştır gc tüm suçlamayı en başından beri reddetmiş aldığı alkolün etkisiyle uyuyamadığını bulunduğu evi dolaşırken başvurucunun uyuduğunu gördüğünü sabah olduğu için onu uyandırmak istediğini sonrasında tuvalete gittiğini çıktığında salonda ev sahibi ile başvurucunun kendisi hakkında konuş tuğunu duyduğunu ifade etmiştir gc gözaltına alınarak verdiği savunmasının ardından aynı gün tutuklamaya sevk edilmiş sulh ceza mahkemesi tarafından tutuklanmıştır tarihinde olaydan dört gün sonra savcılık tarafından gc hakkında basit cinsel saldırı suçunun işlendiği iddiasıyla düzenlenen iddianameyle asliye ceza mahkemesinde dava başvuru numarası karar tarihi açılmıştır sanık gcnin tutuklu kaldığı süre dikkate alınarak tarihinde asliye ceza mahkemesi tarafından tahliyesine karar verilmiştir ardından başvurucunun olay nedeniyle ruh sağlığının bozulup bozulmadığının tespit edilebilmesi amacıyla ege üniversitesi adli tıp kurulundan sağlık raporu aldırılmıştır ege üniversitesi tıp fakültesi erişkin adli kurulu tarafından düzenlenen tarihli rapora göre başvurucunun ruh sağlığının bozulduğu travma sonrası stres bozukluğu tanısı olduğu bozulmanın kalıcı olup olmadığı hususunda başvurucunun bir yıl süreyle psikiyatri hekimi tarafından aylık kontrollerle takip ve tedavi sonrası karar verilmesi gerektiği bildirilmiştir anılan rapor doğrultusunda asliye ceza mahkemesince tarihinde davaya konu eylemin nitelikli cinsel saldırı suçu kapsamında kalabileceği kanaatiyle görevsizlik kararı verilerek dosya ağır ceza mahkemesine gönderilmiştir ağır ceza mahkemesince mahkeme başvurucunun istemi nedeniyle ruh sağlığının bozulup bozulmadığının saptanmasına yönelik olarak alınan adli tıp kurumu adli tıp kurulunun düzenlediği tarihli rapora göre olaydan kaynaklanmış bozukluğunun belirtilerle seyreden travma sonrası stres bozukluğu tespit edildiği bu tablonun ruh sağlığını etkilediği ancak bu etkilenmenin ruh sağlığını bozacak mahiyet ve derecede olmadığı belirtilmiştir başvurucu her iki rapor arasında çelişki bulunduğundan incelemenin adli tıp kurumu başkanlığı genel kurulu tarafından yapılmasını talep etmiş ise de ilk raporun olayın hemen akabinde alınan geçici rapor olduğu belli bir süre geçtikten sonra alınan ikinci raporun yeterli olduğu gerekçesine istinaden mahkemece söz konusu talep reddedilmiştir tanık anlatımları ve toplanan deliller doğrultusunda mahkeme tarafından tarihli kararıyla gcnin başvurucunun uyuduğu odaya girdiği ve belden aşağısını çıplak olarak bir eliyle katılanın karın ve göğüs bölgesini okşadığı ve diğer eliyle penisini tutup mastürbasyon yaptığı bu sırada vücuduna dokunulduğunu fark eden uyandığı ve sanığa sen ne yapıyorsun buraya nasıl girdin diyerek bağırdığı ve hızlı bir şekilde odadan çıktığı na kanaat getirilerek gcnin cinsel saldırı suçunu işlediği kabul edilmiştir adli tıp kurumu adli tıp kurulunun raporu dayanak alınarak başvurucunun ruh sağlığının bozulmamış olduğu görüşüyle tarihli ve sayılı türk ceza kanununun maddesinin beşinci fıkrası uyarınca ceza arttırım yoluna gidilmemiştir gcnin duruşmadaki iyi hali ve yargılama sürecindeki davranışları gözönünde bulundurularak cezasında takdiri indirim uygulanmış sonuç olarak yıl ay hapis cezasıyla cezalandırılmasına dair hüküm kurulmuştur cezanın miktarı gcnin sabıkasız geçmişi kişilik özellikleri dikkate alınarak verilen bu hükmün açıklanması geri bırakılmıştır başvurucu tarafından karara yapılan itiraz ağır ceza mahkemesince tarihinde reddedilmiştir nihai karar tarihinde başvurucuya tebliğ edilmiştir başvurucu tarihinde bireysel başvuruda bulunmuştur iv hukuk a ulusal hukuk ulusal mevzuat sayılı kanunun başvuruya konu suçun işlendiği iddia edilen tarihte yürürlükte olan cinsel saldırı kenar başlıklı maddesinin ve numaralı fıkraları şöyledir cinsel davranışlarla bir kimsenin vücut dokunulmazlığını ihlal eden kişi mağdurun şikayeti üzerine iki yıldan yedi yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır başvuru numarası karar tarihi suçun sonucunda mağdurun beden veya ruh sağlığının bozulması halinde on yıldan az olmamak üzere hapis cezasına hükmolunur tarihli ve sayılı kanunun maddesiyle değişen sayılı kanunun maddesinin numaralı fıkrası şöyledir cinsel davranışlarla bir kimsenin vücut dokunulmazlığını ihlal eden kişi mağdurun şikayeti üzerine beş yıldan on yıla kadar hapis cezası ile cezalandırılır cinsel davranışın sarkıntılık düzeyinde kalması halinde iki yıldan beş yıla kadar hapis cezası verilir tarihli ve sayılı ceza muhakemesi kanununun maddesinin ve numaralı fıkraları şöyledir sanığa yüklenen suçtan dolayı yapılan yargılama sonunda hükmolunan ceza iki yıl veya daha az süreli hapis veya para cezası ise mahkemece hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilebilir uzlaşmaya ilişkin hükümler saklıdır hükmün açıklanmasının geri bırakılması kurulan hükmün sanık hakkında bir sonuç doğurmamasını ifade eder hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilebilmesi için a sanığın daha önce kasıtlı bir suçtan mahkum olmamış bulunması b mahkemece sanığın kişilik özellikleri ile duruşmadaki tutum ve davranışları göz önünde bulundurularak yeniden suç işlemeyeceği hususunda kanaate varılması c suçun işlenmesiyle mağdurun veya kamunun uğradığı zararın aynen iade suçlar önceki hale getirme veya tazmin suretiyle tamamen giderilmesi gerekir sanığın etmemesi halinde hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına karar verilmez yargıtay yargıtay ceza dairesinin tarihli ve sayılı karan şöyledir tüm dosya içeriğine göre sanığın baygın vaziyetteki katılanın üzerindeki tayt ve külotlu çorabını alt kısmından yırtarak cinsel organına dokunması şeklinde eyleminin sarkıntılık düzeyini aşarak basit cinsel saldırı suçunu oluşturduğu gözetilmeden suç vasfında yanılgıya düşülerek cinsel istismarın sarkıntılık düzeyinde kaldığından bahisle tcknın cümlesi gereğince mahkumiyetine karar verilmesi yerine tcknın cümlesi gereğince hüküm kurulması gerektiğinin düşünülmemesi bozmayı gerektirmiştir yargıtay ceza dairesinin tarihli ve sayılı karan şöyledir olay gecesi sanığın aynı yerde birlikte çalıştığı otuzbir yaşındaki katılanla birlikte iş çıkışı yürüyerek evlerine gittikleri sırada ani hareketle katılanın kalçasına dokunmak suretiyle gerçekleştirdiği eylemin sarkıntılık düzeyinde kalması nedeniyle suç tarihinde yürürlükte bulunan sayılı tcknın maddesinde yer alan basit cinsel saldırı suçunu oluşturup anılan maddede öngörülen yıldan yıla kadar hapis cezasının alt ve üst sınırları nazara alınıp mahkemece gerekçe gösterilerek sanık hakkında yıl ay hapis cezası tayin edilmiş ise de hükümden sonra tarihinde yürürlüğe sayılı kanunun maddesiyle yeniden düzenlenen sayılı tcknın maddesinin birinci fıkrasının ikinci cümlesinde cinsel davranışın sarkıntılık düzeyinde kalması halinde yıldan yıla kadar hapis cezasına hükmedileceğinin kabul edilmesi karşısında mahkemece belirlenecek temel cezanın üst sınırının yıldan yıla sebebiyle anılan düzenlemenin lehe olduğu gözetilerek mahkemece yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması bozmayı gerektirmiştir yargıtay ceza genel kurulunun tarihli ve sayılı karan şöyledir başvuru numarası karar tarihi hükmün açıklanmasının geri bırakılmasının objektif koşullarından birisi de suçun işlenmesiyle mağdurun veya kamunun uğradığı zararın aynen iade suçtan önceki hail getirme veya tamamen giderilmesidir burada uğranılan zararlardan kast edilen maddi zararlar olup manevi zararlar bu kapsamda değerlendirilmemelidir b uluslararası hukuk uluslararası mevzuat avrupa hakları sözleşmesi sözleşme yasağı kenar başlıklı maddesi şöyledir hiç kimse işkenceye insanlık dışı ya da onur kırıcı ceza veya muamelelere tabi tutulamaz tarihli ve sayılı resmi gazete de yayımlanarak yürürlüğe giren tarihli birleşmiş milletler bm medeni ve siyasi haklar sözleşmesinin maddesi şöyledir hiç kimse işkenceye ya da zalimane insanlık dışı ya da küçük düşürücü muamele ya da cezalandırmaya maruz bırakılamaz özellikle hiç kimse kendi özgür rızası olmadan tıbbi ya da bilimsel deneylere tabi tutulamaz avrupa hakları mahkemesi bir muamele veya cezanın kötü muamele olduğunu söyleyebilmek için eylemin minimum ağırlık eşiğini aşması beklenir b no erdoğan b no b no krallık b no avrupa hakları mahkemesi devletin pozitif yükümlülüklerinin özel kişilerin eylemlerini de içerdiğini belirtmiştir devlet kamu görevlilerinde olduğu gibi özel kişiler tarafından gerçekleşebilecek kötü muamelelere karşı da yeterli korumayı ve yasal çerçeveyi sağlamakla yükümlüdür denis b no yehovanın şahitleri cemaatinin üyesi ve diğer b no krallık b no b no ve b no devletin pozitif yükümlülüklerinin kapsamının sözleşmenin maddesine aykırı muamelelerde bulunanların devlet memuru olması veya şiddetin özel kişiler tarafından uygulanmış olmasına göre farklılık gösterdiğini kabul etmektedir b no sözleşmenin maddesinin tartışılabilir ve makul şüphe uyandıran kötü muamele iddialarının etkin biçimde soruşturma yükümlülüğü getirdiğine dikkat çekmektedir b no içtihadında tanımlanan etkinlik için minimum standartlar soruşturmanın bağımsız tarafsız kamu denetimine açık olmasını ve yetkili makamların titizlikle ve çabuklukla çalışmasını gerektirmektedir b no çelik ve b no hukuka aykırı öldürme eylemlerine ilişkin türkiyede yürürlükte bulunan ulusal hukukun mahkemelere hükmün açıklanmasının geri bırakılması hagb kararı vermelerine olanak sağladığını ancak mahkemelerin takdir yetkilerini ilgili eylemlere hiçbir şekilde müsamaha edilmeyeceğini göstermek için kullanmaktan ziyade ciddi bir suç teşkil eden eylemin sonuçlarını hafifletmek ya da ortadan kaldırmak için kullandıklarını belirtmektedir b no kasap ve diğerleri b no sayılı kanun ile düzenlenen hagb kararının başvuru numarası karar tarihi faillerin cezadan muaf tutulması ile sonuçlandığını çünkü belirtilen müessesenin uygulanması sonucunda failin denetimli serbestlik tedbirlerine uyması koşuluyla verilen kararın içerdiği ceza ile birlikte tüm hukuki sonuçlarıyla ortadan kalktığını ifade etmektedir kasap ve üçüncü kişiler arasında gerçekleşen kasten yaralama olayına ilişkin mevcut davaya özgü koşullan dikkate alarak ceza davası sonucunda verilen mahkumiyet hükmünün yeterli caydırıcı etkiye sahip olduğunu ve hagb kararının sözleşmenin maddesine aykırı muamelelere karşı bireylerin korunmasının amaçlandığı caydırıcı yasal önlemleri etkisiz kılmadığını belirterek devletin sözleşmenin maddesi gereğince üstüne düşen pozitif yükümlülükleri yerine getirdiğini dile getirmiştir b no v