Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-4-111 (Devralma) Karar Sayısı : 07-61/ 725-256 Karar Tarihi : 25.7.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) 10 Üyeler : Prof. Dr. Nur ettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN . B. RAPORTÖRLER : Oğuzkan GÜZEL , Okan ALPAY, Esin AYGÜN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Englefield Capital LLP Vekil i: Av. M. Togan TURAN Sun Plaza, Dereboyu Sk. No: 24 K:14 34398 Maslak/İstanbul D.
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-4-111 (Devralma) Karar Sayısı : 07-61/ 725-256 Karar Tarihi : 25.7.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) 10 Üyeler : Prof. Dr. Nur ettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN . B. RAPORTÖRLER : Oğuzkan GÜZEL , Okan ALPAY, Esin AYGÜN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Englefield Capital LLP Vekil i: Av. M. Togan TURAN Sun Plaza, Dereboyu Sk. No: 24 K:14 34398 Maslak/İstanbul D. TARAFLAR :Mırror Controls International S. De R.L. de C.V., Mırror Controls International II S. De R.L. de C.V., 20 MCi (Mırror Controls International) B.V., Mırror Controls International Inc., Mırror Controls International Yuhan Hoesa ENCAP LUX MCD 1 Sarl Michelin House 81 lham Road Londra SW3 6RD Birleşik Krallık Eaton Corporation, Eaton Holding B.V., Eaton Holding II B.V., Eaton Automotive Controls Ltd., Eaton Industries S. de RL de CV 30 Eaton Industries Manufacturing GmbH Eaton Center 1111 Superior Avenue Cleveland, Ohio 44114 -2584, Amerika Birleşik Devletleri E. DOSYA KONUSU : Englefield Capital LLP iştirakleri tarafından ayna kontrol kumandaları işinin Eaton Corporation, Eaton Holding B.V., Eaton Holding II B.V., Eaton Automotive Contro ls Ltd., Eaton Industries S. de RL de CV ve Eato n Industries Manufacturing GmbH den devralınması işlemi ne izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ : Kurum kayıtlarına 27.6.2007 tarih ve 4364 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında 40 Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 19.7.2007 tarih, 2007 -4-111/Öİ -07-OG sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 19.7.2007 tarih , REK.0.08.00.00 -120/237 sayılı Başkanlık önergesi ile 07-61 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; Englefield Capital LLP (Englefield) iştirakleri ile merkezi Hollanda Moontfort da bulunan ay na kontrol kumandaları faaliyetini gerçekleştiren Eaton Corporation, Eaton Holding B.V., Eaton Holding II B.V., Eaton Automotive Controls Ltd., Eaton Industries S. de RL de CV ve Eaton Industries Manufacturing GmbH (birlikte Eaton Grubu) arasında gerçekleş tirilecek ayna kontrol kumandaları işinin devredilmesi işleminin, 1997/1 sayılı Tebliğ de belirlenen pazar payı 50 eşiklerinin aşılması nedeniyle izne tabi bir devralma işlemi olduğu; bununla birlikte işlem sonucunda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi anlamında bir hakim durum yaratılmasının veya var olan bir hakim durumun güçlendirilmesi ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı, Hisse Alım Anlaşması nın 7.4. maddesinde yer alan rekabet etmeme yükümlülüğünün yan sınırlama sayılabile ceği ve söz konusu kısıtlamaya devralma işlemi ile birlikte izin verilebileceği ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar Dosya mevcudu bilgiler çerçevesinde , ilgili ürün pazarı ayna kontrol kumandaları 60 pazarı , ilgili coğrafi pazar ise, "Türkiye Cumhuriyeti sınırları" olarak belirlenmiştir. H.2. Taraflar H.2.1. Devralan Taraf: Englefield Capital LLP iştirakleri: MCi (Mırror Controls International) S. De R.L. de C.V., MCi (Mırror Controls International) II S. De R.L. de C.V., MCi (Mırror Controls International) B.V., MCi (Mırror Controls International) Inc., MCi (Mırror Controls International) Yuhan Hoesa ve ENCAP LUX MCD 1 Sarl Englefield Capital LLP, Birleşik Krallık ve Galler kanunlarına göre, usülüne uygun olarak kurulmuş, Birl eşik Krallık ağırlıklı yatırımlarının yanısıra bazı uluslararası faaliyetler de gerçekleştiren bir özel yatırım şirketidir. Englefield Capital LLP, Englefield General Partner Jersey Limited, Englefield Capital Founder Partner L.P. ile Bregal Investments 70 L.P. ın ortaklığı sonucu kurulmuş bir ortaklık olarak Englefield Fund L.P. nin de yöneticisidir. Bildirime konu devralma işlemi Englefield Fund L.P. kanalıyla Englefield Capital LLP tarafından gerçekleştirilecektir. Englefield, Avrupa genelinde 30 milyon A vro ile 150 milyon Avro arasında orta ölçekli şirketler alanında uzmanlaşmıştır ve aslen bu şirketleri satın almayı hedeflemektedir. Englefield in çoğunluğu Birleşik Krallık, Doğu Avrupa ve ABD de öncü olmuş yaklaşık 150 kişinin taahhüdüyle kurulmuş bir ba ğlı fonu bulunmaktadır. Sözleşmenin tarafı olan Şirketlerin, devralma işlemini takiben araç yan ayna kontrol kumandaları faaliyetlerini satıcılardan satın almak üzerine kurulmuş ve nihai alıcı olarak tanımlanan Englefield LLP kontrolünde bulunan şirketler olduğu bildirilmiştir. Buna göre 80 MCI (Mırror Controls International) S. De R.L. de C.V. Eaton Meksika tarafından sahip olunan varlıkları devralacaktır. MCI (Mırror Controls International) II S. De R.L. de C.V. Meksika daki işçilerin istihdam edilmesi için kurulmuştur. MCI (Mırror Controls International) B.V. esas devralma işlemini gerçekleştirmek amacıyla kurulmuş bir şirkettir. Eaton un ABD ile İsviçre de mukim şirketleri tarafından sahip olunan Eaton Automotive BV (Eaton İrlanda) ve Eaton Automotive BV ( Eaton BV) hisselerin tamamı ile Eaton Meksika daki hisselerinin büyük çoğunluğu bu şirket tarafından devralınacaktır. MCI (Mırror Controls International) Inc., ABD de mevcut işçilerin istihdam edilmesi için kurulmuş bir şirkettir. MCI (Mırror Controls Inte rnational) Yujan Hoesa, Eaton Kore deki hisselerin satın alınması için kurulmuş bir şirkettir. ENCAP LUX MCD 1 Sarl ise, 90 Englefield fonlarının yatırım aracı olarak kullanılmak üzere kurulmuş bir şirkettir. Bildirime göre Englefield in Türkiye de bir teşeb büsü ve bildirime konu olan işlem alanında herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır . Englefield in 2006 yılı dünya cirosu ( ..) Avro (yaklaşık olarak ... YTL) olarak gerçekleşmiştir. Bununla birlikte Englefield in 2006 yılında Türkiye de elde edilm iş cirosu bulunmamaktadır. H.2.2. Devreden Taraf: Eaton Corporation, Eaton Holding B.V., Eaton Holding II B.V., Eaton Automotive Controls Ltd., Eaton Industries S. de RL de CV ve Eaton Industries Manufacturing GmbH (Eaton Grubu) Eaton Grubu, Eaton Corporat ion, Eaton Holding B.V., Eaton Holding II B.V., Eaton 100 Automotive Controls Ltd., Eaton Industries S. de RL de CV, Eaton Industries Manufacturing G.mb.H. ve Eaton L.P. vasıtasıyla Havacılık ve Uzay Sanayi, Otomotiv, Elektronik, Filtreleme, Golf Tutacakları, Hidrolikler, Endüstriyel Debriyaj/Fren ve Vagonlar olmak sekiz ana alanda faaliyet göstermektedir. Planlanan İşlem sonrasında Englefield, Eaton Grubu ndan yalnızca Ayna Kontrol Kumandaları faaliyetine ait varlıklarını devralacaktır. Eaton Grubu nun 2006 yılı dünya cirosu ( ) ABD Doları (yaklaşık .. YTL) olarak, Türkiye cirosu ( ) ABD Doları (yaklaşık YTL) olarak gerçekleşmiştir. H.3. Değerlendirme 110 H.3.1. Devralma İşleminin Değerlendirilmesi Bildirilen devralm a kapsamında taraflar arasında 21.6.2007 tarihinde imzalanan anlaşma sonucunda Englefield iştirakleri aracılığı ile, Eaton BV ve Eaton Irlanda hisselerinin tamamı ile Meksika faaliyetlerini ve Kore faaliyetlerini devralacak, ve ayna kontrol kumandaları işi Englefield e devredilecektir. Bu sebeple işlem 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi anlamında bir devralma işlemidir. 1997/1 sayılı Tebliğ'in 4. maddesinde, birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın % 25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş milyon Yeni Türk Lirası nı aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin 120 almaları zorunludur. hükmü getirilmiştir. Englefield in i lgili ürün pazarında faaliyeti bulunmamaktadır. Eaton Grubu nun 2006 yılı dünya cirosu ( .) ABD Doları (yaklaşık .. YTL), Türkiye cirosu ise ( ) ABD Doları (yaklaşık . YTL) olarak gerçekleşmiştir. Dolayısıyla, Englefield ile Eaton ın Tü rkiye deki toplam ciroları, 1997/1 sayılı Tebliğ de öngörülen ciro eşiği olan 25 milyon YTL yi aşmamaktadır. Ancak, taraflardan Englefield in ilgili ürün pazarlarında faaliyeti bulunmazken, Eaton Grubunun Türkiye deki pazar payı, anılan Tebliğ de öngörülen pazar payı eşiği olan %25 i aşmaktadır. Dolayısıyla işlem , Rekabet Kurulu nun iznine tabi bir işlemdir. Aşağıda yer alan tabloda tarafların ve rakiplerinin ilgili pazardaki pazar payı bilgilerine 130 yer verilmiştir: Şirket Hacim (Birim) Pazar Payı (%) Eaton ( ) ( )% Magna Donnelly ( ) ( )% Schefenacker ( ) ( )% Toplam ( ) ( )% 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi uyarınca izne tabi bir birleşme -devralma işleminin yasaklanabilmesi için ya hakim durum yaratmaya veya var olan bir hakim durumu güçlendirm eye yönelik olarak gerçekleşmesi ve bunun sonucunda da rekabeti önemli ölçüde azalması gerekmektedir. Ancak bildirime konu işlemde devralan taraf konumundaki Englefield in ilgili ürün pazarında herhangi bir faaliyetinin bulunmadığı görülmektedir. Dolayısıy la bildirim konusu işlem sonucunda tarafların toplam pazar payında bir değişiklik meydana gelmeyecektir. Bu nedenle işlemin ilgili pazarda Kanun un 7. maddesi uyarınca herhangi bir hakim durum yaratılması ya da mevcut hakim durumun güçlendirilmesine yol aç masının mümkün olmadığı anlaşılmaktadır. 140 H.3.2 Rekabet Yasağı Hükmünün Değerlendirilmesi Dosyada yer alan bilgilere göre, devralma işlemini düzenleyen 21.6.2007 tarihli Varlık Satın Alma Sözleşmesi n de yer alan rekabet yasakları ile özetle , devreden konu mundaki teşebbüse sözleşme tarihinden itibaren dört yıl boyunca devre konu teşebbüsün faaliyet alanlarında rekabet etmeme yükümlülüğü getirilmektedir. Birleşme/devralma işlemlerinde yan sınırlamalar ve bu çerçevede rekabet yasakları, yoğunlaşmayı meydana g etiren sözleşmenin ana amacının yanında sözleşmenin hukuki getirilerinden yararlanılmasına yönelik düzenlemelerdir. Alıcılar tarafından satıcılara getirilen rekabet yasakları, uygulamada alıcıların devraldıkları maddi ve maddi olmayan varlıkların değerinde n tam olarak yararlanmalarının, dolayısıyla alıcı tarafından yapılan 150 yatırımın karşılığının tam olarak alınmasının bir aracı olarak değerlendirilmektedir. Birleşme/devralma işlemine ilişkin bir rekabet yasağının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çe rçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz konusu yasağın yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma , sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma ve orantılılık kriterlerini sağlaması gerekmektedir. Dosya konusu işlem bakımından satıcıla ra getirilen rekabet yasaklarının, yoğunlaşma işlemi ile doğrudan ilgili ve gerekli oldukları değerlendirilmektedir. Sözleşme ile devreden Eaton Grubu na getirilen rekabet yasağı, söz konusu gerçek ve tüzel kişilerin sözleşmede satıcı konumunda bulunan tar aflar olmaları nedeniyle sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma kriterini sağlamaktadır. 160 Son olarak, orantılılık kriteri açısından değerlendirme yapılmalıdır. Devralma işlemlerinde, satıcıya getirilen rekabet yasaklarının kapsamının, devredilen faali yetlere konu ürün ve hizmetlerle sınırlı olması gerekmektedir. İnceleme konusu sözleşmenin 7.4. maddesi ile getirilen rekabet yasağı, Eaton Grubunun devre konu faaliyet alanı ile ilgili ürünler için getirildiğinden, söz konusu yasak kapsadığı ürünler bakım ından orantılılık kriterini sağlamaktadır. İncelenen rekabet yasağının orantılılık ilkesi gereği süre yönünden de değerlendirilmesi gerekmektedir. Devralma işlemlerinde rekabet yasakları ile alıcılara getirilen koruma, alıcının müşteri bağımlılığını kazan abilmesi ve özellikle know -how devrinin söz konusu olduğu durumlarda bu devirden tam olarak yararlanabilmesi için satıcının rekabetçi 170 davranışlarından korunması ihtiyacından doğmaktadır. Bu ihtiyacı karşılamak üzere satıcılara getirilen rekabet yasağı süre sinin, kesin bir kural olmamakla birlikte, ticari itibarın devredildiği işlemlerde iki yıl; ticari itibarla birlikte know -how devrinin de gerçekleştirildiği işlemlerde ise üç yılı aşmaması benimsenen genel bir prensiptir. Bununla birlikte, bildirme konu iş lemin özelliği göz önünde bulundurularak üç yıldan fazla süreli rekabet etmeme yükümlülüklerine de izin verilebilmektedir. İnceleme konusu sözleşme ile, Eaton grubuna dört yıl süreyle rekabet etmeme şartı getirilmektedir. Devralma işleminin niteliği gereğ i müşteri listeleri, ticari itibar ve know - how devri de içereceği anlaşılmakta olduğundan ve Englefield in ilgili ürün pazarında faaliyeti bulunmadığından Englefield in dört yıl süreyle, Eaton Grubunun rekabetinden 180 korunmasının devralma işlemi çerçevesinde makul bir sınırlama olduğu değerlendirilmiştir. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre ; 1. Bildirim konusu işlemin , 4054 sayılı Kanun un 7.maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gere ken birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; ancak işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesi nin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına , 190 2. Varlık Satın Alma Sözleşmesi nin 7.4. maddesinde yer alan rekabet etmeme yükümlülüğünün yan sınırlama sayılarak bildirim konusu işlem e izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.