Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2020-5-029 (Devralma ) Karar Sayısı : 20-31/394-177 Karar Tarihi : 25.06.2020 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Arslan NARİ N (İkinci Başkan), Şükran KODALAK , Ahmet ALGAN, Ayşe ERGEZEN B. RAPORTÖRLER: Necla SÜMER ÖZDEMİR, Gizem HEKİM C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Çetin YILMAZ Temsilcileri: Av. Noyan TURUNÇ, Av. Münip Kerem TURUNÇ, Dr. Esin ÇAMLIBEL, Av. Ece m KÜTÜKÇÜLER Cum huriyet Bulvarı 140/1 Alsancak/ İz
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2020-5-029 (Devralma ) Karar Sayısı : 20-31/394-177 Karar Tarihi : 25.06.2020 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Arslan NARİ N (İkinci Başkan), Şükran KODALAK , Ahmet ALGAN, Ayşe ERGEZEN B. RAPORTÖRLER: Necla SÜMER ÖZDEMİR, Gizem HEKİM C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Çetin YILMAZ Temsilcileri: Av. Noyan TURUNÇ, Av. Münip Kerem TURUNÇ, Dr. Esin ÇAMLIBEL, Av. Ece m KÜTÜKÇÜLER Cum huriyet Bulvarı 140/1 Alsancak/ İzmir (1) D. DOSYA KONUSU: Tatilbudur Seyahat Acenteliği ve Turizm A.Ş. nin bir kısım payının Çetin YILMAZ tarafından devralınması ve bu devralmayı müteakip Çetin YILMAZ ın devraldığı paylardan bir kısmı nı İş Girişim Sermayesi Yatırım Ortaklığı A.Ş. ye, bir kısmını ise Derya Bülent KUŞ a devretmesi işlemi . (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurum u (Kurum) kayıtlarına 17.06.2020 tarih, 5904 sayı ile giren ve 24 .06.2020 tarih ve 6238 sayılı yazı ile tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 24.06.2020 tarih ve 2020 -5-029/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda , bildirime konu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Başvuru da; Tatilbudur Seyahat Acenteliği ve Turizm A .Ş. nin (TATİLBUDUR) bir kısım payının MCI.PrivateVentures Fundusz Inwestycyjny Zamknięty (MCI) tarafından Çetin YILMAZ a devredilmesi ve bu devralmayı müteakip Çetin YILMAZ ın devraldığı pa ylardan bir kısmını İş Girişim Sermayesi Yatırım Ortaklığı A.Ş. ye (İŞ GİRİŞİM) ve bir kısmını ise Derya Bülent KUŞ a devretmesi işlemine izin verilmesi talep edilmektedir . (5) Devre konu teşebbüs TATİLBUDUR ile ilgili gerçekleştirilmesi öngörülen pay devirler i, Hisse Devir Sözleşmesi (HDS) ile ve söz konusu teşebbüsün hissedarları arasında yürürlüğe girecek Pay Sahipleri Sözleşmesi (PSS) çerçevesinde düzenlenmiştir . Anılan sözleşmeler ile ; - Çetin YILMAZ tarafından TATİLBUDUR un toplam sermayesinin ( ..) ine tekabül eden ( ..) adet A grubu payı MCI dan devralınacak1, - Çetin YILMAZ tarafından MCI dan alınan payların TATİLBUDUR un toplam sermayesinin ( ..) ine tekabül eden ( ..) adedi TATİLBUDUR un mevcut pay 1MCI nın Türkiye den çıkmak istemesi sonu cu devre konu şirketteki paylarının Çetin YILMAZ tarafından devralınacağı, böylece daha evvel devre konu şirketin pay sahiplerinden olan ve paylarını 2015 yılında MCI ya devreden Çetin YILMAZ ın devre konu şirkette tekrar pay sahibi olmak istediği ifade ed ilmektedir. 20-31/394 -177 2/5 sahiplerinden İŞ GİRİŞİM e devredilecek ve bu paylar B gr ubu paylara dönüşecek, - Çetin YILMAZ tarafından MCI dan alınan payların TATİLBUDUR un toplam sermayesinin ( ..) sine tekabül eden ( ..) adedi TATİLBUDUR un mevcut pay sahiplerinden Derya Bülent KUŞ a devredilecek ve Derya Bülent KUŞ un devre konu şirketteki payı C grubundan A grubuna dönüşecek, - Son olarak, söz konusu işlem sonucunda yeni bir pay almayacak olmakla beraber anılan sözleşme ve işlemin bir parçası olarak Barış AKSOY un TATİLBUDUR un toplam sermayesinin ( ..) ine tekabül eden mevcut ( ..) A grubu p ayının niteliği değişerek B grubuna dönüşecektir. (6) Aşağıda TATİLBUDUR un mevcut hissedarlık yapısı ile işlem sonrasına ait hissedarlık yapılarına yer verilmektedir: Tablo 1 : TATİLBUDUR un Mevcut Hissedarlık Yapısı Pay Sahibi Pay Grubu Pay Sahipliği Oranı (% ) İmtiyaz MCI A Grubu ( ..) ( ..) Barış AKSOY A Grubu ( ..) ( ..) Derya Bülent KUŞ C Grubu ( ..) ( ..) İŞ GİRİŞİM B Grubu ( ..) ( ..) Toplam - 100 - Tablo 2 : TATİLBUDUR un İşlem Sonrası Hissedarlık Yapısı Pay Sahibi Pay Grubu Pay Sahipliği Oranı (%) İmtiyaz Çetin YILMAZ A Grubu ( ..) ( ..) Barış AKSOY B Grubu ( ..) ( ..) Derya Bülent KUŞ A Grubu ( ..) ( ..) İŞ GİRİŞİM B Grubu ( ..) ( ..) (7) Tablo 1 incelendiğinde, işlem öncesi devre konu teşebbüsün toplam sermayesinin ( ..) ünün MCI ve Barış AKSOY a ait A grubu, ( ..) sinin İŞ GİRİŞİM e ait B grubu ve ( ..) sının ise Derya Bülent KUŞ a ait C grubu paylardan oluştuğu görülmektedir. Bu noktada, devre konu şirketin pay devri öncesi yönetim ve kontrol yapısı nın değerlendirilmesi gerekmektedir. İşlem önce si durumda, taraflar arasında akdedilen PSS uyarınca, ( ..) ve ilk toplantıda toplantı nisabının sağlanamaması durumunda ikinci toplantıda da aynı toplantı ve karar nisaplarının aran dığı belirtilmektedir . Öte yandan aynı sözleşme uyarınca, ÖGKK2 kapsamında karar alınabilmesi için ( ..) gerek mekte olup , ( ..) ÖGKK ler ise reddedilmiş sayılaca ktır. (8) Diğer taraftan PSS kapsamında; ş irket işleri ve idaresinin genel kurul tarafından seçilen ( ..) oluşan yönetim kurulu tarafından yürütüleceği, üyelerden ( ..) A grubu, ( ..) B grubu ve diğer ( ..) ise C grubu pay sahipleri tarafından gösterilecek adaylar arasından seçileceği, yönetim kurulu toplantılarının toplantı ve karar nisapları açısından ise ( ..) , son olarak önemli yönetim kurulu kararlarının (ÖYKK)3 ( ..) taraflarca ifade edilmektedir . (9) Bunun yanında, Kurum kayıtlarına intikal eden cevap yazısında da belirtildiği üzere, işlem öncesi A grubu pay sahiplerinin kararlarında karar yetkisinin münhasıran MCI ya ait olduğu, A grubu pay sahiplerinin kendi aralarındaki ilişki bakımından ayrı bir sözleşme veya protokol imzalamadıkları, devre konu teşebbüsün yönetiminin B grubunun yukarıda da bahsi geçen imtiyazlarına tabi olmak suretiyle A grubuna ait 2 Söz konusu ÖGKK nin kapsamı; ( ..) vb. kararlardan oluşmaktadır. 3 Söz konusu ÖYKK nin kapsamı ; ( ..) vb. kararlardan oluşmaktadır. 20-31/394 -177 3/5 olduğu görülmektedir. Yukarıda sağlanan bilgiler ışığında, işlem öncesi nde devre konu şirketin MCI ve İŞ GİRİŞİM in ortak kontrolü altında olduğu değerlendirilmektedir. (10) Öte yandan, işlem sonrası durumu gösteren Tablo 2 özelinde bir değerlendirme yapıldığında ise, devre konu şirketin toplam sermayesinin ( ..) sinin Çetin YILMA Z ve Derya Bülent KUŞ a ait A grubu, ( ..) ünün ise Barış AKSOY ve İŞ GİRİŞİM e ait B grubu paylardan oluştuğu görülmektedir. Bu noktada dikkat çeken husus, pay devri sonucu MCI nın hissedarlıktan tamamen çekileceği, Çetin YILMAZ ın yeni hissedar sıfatını haiz olacağı, Derya Bülent KUŞ un sahip olduğu pay oranında artış meydana geleceği ve sahip olduğu pay grubunun C grubundan A grubuna dönüşeceği, Barış AKSOY un ise pay sahipliği ve pay oranında bir değişiklik yaşanmaksızın pay niteliğinin A grubundan B gr ubuna dönüşeceğidir. (11) Bu noktada yine işlem sonrası devre konu şirketin yönetim ve kontrol yapısının genel kurul ve yönetim kurulu karar nisapları bakımından incelenmesi gerekmektedir. İlk olarak anılan sözleşme kapsamında, genel kurulun, Türk Ticaret Kanun u daha yüksek bir nisap gerektirmedikçe ( ..) , PSS nin 4.1 (d) maddesinde belirtilen ( ..) , bu kapsamda ÖGKK nin ancak ( ..) alınabileceği belirtilmektedir (12) Yönetim kurulu yapısı ve işleyişi bakımından ise, PSS uyarınca, şirket işleri ve idaresinin genel kurul tarafından seçilen ( ..) üyeden oluşan yönetim kurulu tarafından yürütüleceği, yönetim kurulu üyelerinden ( ..) üyenin A grubu pay sahipleri tarafından aday gösterilen gerçek kişiler arasından, ( ..) üyenin ise B grub u pay sahipleri tarafından aday gösterilen kişiler arasından seçileceği, A grubu pay sahipleri tarafından aday gösterilen A grubu üyelerin ( ..) ,4 yönetim kurulunun ( ..) karar alınacağı anlaşılmaktadır. PSS 4.2(j) maddesinde belirtilen hususlardaki ÖYKK bakımından ise, ( ..) zorunlu olduğu, ayrıca PSS 4.2(k) maddesine göre, ( ..) düzenlenmektedir . (13) Bununla birlikte, işlem sonrası karar alma yapısına ilişkin olarak Kurum kayıtlarına intikal eden cevap yazısında ayrıca, ( ..) , bunun da A grubu pay sahipleri bakımından Çetin YILMAZ ın kontrol sahibi olması anlamına geldiği, A grubu pay sahiplerinin kendi aralarındaki ilişki bakımından ayrı bir sözleşme veya protokol imzalamadıkları ifade edilmektedir. Ayrıca PSS nin B Grubu Pay Sahipleri Oy Sözleşmesi başlığı al tında, ( ..) ifade edilmektedir . (14) Yukarıda yer verilen hisse ve karar alma yapıları çerçevesinde, işlem öncesinde MCI ile İŞ GİRİŞİM in ortak kontrolünde olan TATİLBUDUR un, işlem sonrasında Çetin YILMAZ ile İŞ GİRİŞİM in ortak kontrolüne geçeceği anlaşılma ktadır. Bu kapsamda işlem sonrasında devre konu teşebbüs TATİLBUDUR un kontrol yapısında kalıcı bir değişiklik meydana geleceğinden bildirime konu işlem, 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in 5. maddesi çerçevesinde bir devralma işlemidir. Öte yandan ilgili tarafların cirolarının söz konusu Tebliğ in 7. maddesinin birinci fıkrasının (a) ben dinde öngörülen eşikleri aşması nedeniyle, işlemin izne tabi olduğu görülmektedir. (15) Bildirilen işlem kapsamında devre konu teşebbüs TATİLBUDUR, 1997 yılından bu yana yurt içinde ve yurt dışında otel, tur, uçak ve organizasyon hizmetleri sunmakta olup seyahat acenteliği ve tur operatörlüğü faaliyeti ile iştigal eden bir teşebbüstür. Teşebbüsün ayrıca %100 sermayesin e sahip olduğu M4 Otelcilik ve Turizm A.Ş. ve 4 PSS 4.2.(a) maddesi kapsamında ayrıca ( ..) ifade edilmektedir. 20-31/394 -177 4/5 Tatilbudur Kurumsal Hizmetler Turizm ve Ticaret A .Ş. unvanlı iki iştiraki bulunmaktadır. (16) İŞ GİRİŞİM in ana şirketi Türkiye İş Bankası A.Ş. (İŞ BANKASI ), Aralık 2019 itibarı yla finans, cam, telekomünikasyon ile sanayi ve hizmet ana gruplarında faaliyet gösteren 24 şirkette doğrudan ortaklığı bulunan bir teşebbüs olup halihazırda doğrudan ve dolaylı olarak kontrol ettiği 111 şirket bulunmaktadır. Başlıca faaliyet alanları ise bankacılık hizmetleri, finansal hizmet ler ve diğer hizmet kategorilerinden oluşmaktadır. İŞ BANKASI nın ayrıca TATİLBUDUR dışında seyahat acenteliği ve tur operatörlüğü sektöründe başka iştiraki bulunmamakta, bununla birlikte, turizm sektöründe iki adet dolaylı otel iştiraki bulunmaktadır. Bun lardan ilki bir portföy yönetim şirketi olan TSKB Gayrimenkul Yatırım Ortaklığı A.Ş. nin %50 hissesine sahip olduğu Anavarza Otelcilik A.Ş. olup bir diğeri ise İş Merkezleri Yönetim ve İşletim A.Ş. nin %20 sine sahip olduğu tasfiye halindeki Patero Otelcil ik A.Ş. dir . (17) Öte yandan Bildirim Formunda da ifade edildiği üzere, devralan konumundaki gerçek kişilerden Çetin YILMAZ ın %100 pay sahibi olduğu Vira Satış ve Dağıtım A.Ş.5 isimli bir şirketi olduğu fakat bu şirketin 2019 yılında cirosunun olmadığı, ayrıca bu şirket dışında herhangi bir ticari faaliyetinin olmadığı görülmektedir. Devralan konumundaki bir diğer gerçek kişi Derya Bülent KUŞ un devre konu şirkette pay sahibi olduğu, bunun dışındaki tek ticari faaliyetinin devre konu teşebbüsten farklı bir sekt örde faaliyet gösteren ve %100 pay sahibi olduğu Kebap Budur Gıda L td. Şti. olduğu belirtilmektedir. Son olarak yine devre konu teşebbüste pay sahibi olan Barış AKSOY un ise devre konu teşebbüsten farklı sektörlerde faaliyet gösteren çeşitli şirketlerde me lek yatırımcı olarak azınlık payları olduğu görülmektedir. Bunun yanında devralan konumundaki Çetin YILMAZ, İŞ GİRİŞİM ve Derya Bülent KUŞ un etkilenen pazarlarda örtüşen herhangi bir faaliyetinin bulunmadığı ifade edilmektedir. (18) Yukarıda yer verilen bilgil er göz önünde bulundurulduğunda, tarafların faaliyetlerinin Türkiye de yatay bakımdan herhangi bir ilgili ürün pazarında örtüşmediği anlaşılmaktadır. Yalnızca, İŞ BANKASI nın sahip olduğu iki otel ile seyahat acenteliği ve tur operatörlüğü faaliyeti ile iş tigal eden TATİLBUDUR un faaliyetleri arasında dikey bir ilişki söz konusudur. Ancak TATİLBUDUR un seyahat acenteliği ve tur operatörlüğü hizmeti alanındaki pazar payı yaklaşık % ( ..) , İŞ BANKASI nın otelcilik hizmetleri alanındaki payı ise % ( ..) in altın dadır. Bu bakımdan 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi kapsamında etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olma dığı kanaatine varılmıştır. 5 Kurum kayıtlarına intikal eden cevap yazısın da, Vira Satış ve Dağıtım A.Ş. 13.05.2020 de kurulmuştur. Henüz hiç faaliyeti ve cirosu yoktur. Faaliyete geçtiği zaman faaliyet alanı temizlik ve kozmetik ürünlerinin toptan satışı olacaktır. açıklamasına yer verilmiştir. 20-31/394 -177 5/5 H. SONUÇ (19) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildiri m konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda etkin rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere , OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir .