Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008-3-243 (Devralma) Karar Sayısı : 09-06/10 7-35 Karar Tarihi : 11.2.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler :Süreyya ÇAKIN, Me hmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER: Ümit GÖRGÜLÜ , İmren SEYRANTEPE C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Provida GmbH Temsilcisi: Av. Pınar AYBEK Yapı Kredi Plaza C Blok K: 4 Levent / İstanbul 20 D. TAR AFLAR : Provida GmbH Linke Wien
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008-3-243 (Devralma) Karar Sayısı : 09-06/10 7-35 Karar Tarihi : 11.2.2009 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler :Süreyya ÇAKIN, Me hmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER: Ümit GÖRGÜLÜ , İmren SEYRANTEPE C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Provida GmbH Temsilcisi: Av. Pınar AYBEK Yapı Kredi Plaza C Blok K: 4 Levent / İstanbul 20 D. TAR AFLAR : Provida GmbH Linke Wienzeile 152,1060 Wien, AVUSTURYA MM GIDA ve Kimya Ticaret Kollektif Şirketi İstanbul AHL Serbest Bölgesi Serbest Bölge Binaları A Blok No.56 -B Bakırköy / İstanbul E. DOSYA KONUSU: MM Gıda ve Kimya Ticaret K ollektif Şirketi ne ait aroma kimyasalları dağıtımı işinin varlık devri yoluyla Provida GmbH tarafından 30 devralınması işlemine izin verilmesi talebi . F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 4.12.2008 tarih ve 8040 sayı ile giren ve en son 26.1.2009 tarih v e 668 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca yapılan i nceleme sonucu düzenlenen 3.2.2009 tarih ve 2008-3- 243/Öİ-09-ÜG sayılı Birleşme/Devralma Raporu, 5.2.2009 tarih ve REK.0.07.00.00 - 120/40 sayılı Başkanlık Önergesi ile 09 -06 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 40 G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞ Ü: İlgili Rapor'da; MM Gıda ve Kimya Ticaret Kollektif Şirketi nin aroma kimyasalları dağıtımı işinin Provida GmbH tarafından devralınması işleminin, 1- Kontrol değişikliği yaratması nedeniyle 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi kapsamında bir devralma işle mi olduğu, 2- Tarafların toplam ciroları yönüyle 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesi kapsamında Rekabet Kurulu nun iznine tabi olduğu, 09-06/107 -35 2 3- İlgili pazarlarda bir hâkim durum yaratılması ya da mevcut bir hâkim durumun güçlendirilmesi yoluyla etkin rekabetin ö nemli ölçüde kısıtlanmasının söz konusu 50 olmayacağı anlaşıldığından söz konusu devir işlemine izin verilmesi gerektiği sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar H.1.1. Provida GmbH (Provida ) Avusturya k anunlarına göre kurulmuş olan şirket her türlü kimyasal ürünün dağıtımı 60 ve yan servislerin sunulması (paketleme, depolama vb.) işi ile iştigal etmektedir. Hisselerinin tümü Brenntag CEE GmbH ye ( Brenntag CEE) ait olan Provida, çok geniş bir kimyasal ürün çeşidinin dağıtımı işi ile uğraşmakta olan ve sektörde uluslar arası faaliyet gösteren Brenntag şirketler grubuna bağlıdır ( Brenntag Grup ). Brenntag Grup içinde yer alan şirketler genel olarak kendileri büyük miktarlarda kimyasal maddeyi üreticilerden alıp , müşterilerinin ihtiyacı olan miktarlarda karışımını yaparak satmaktadır. Bu işle bağlantılı olarak bazı ürün gruplarında depolama, karışım ve paketleme hizmetleri de verilmektedir. Brenntag Grup, Türkiye pazarında faaliyetlerini Brenntag Kimya Ticaret Li mited Şirketi (Brenntag Kimya) ile doğrudan pazarlama ve dağıtım; Brenntag CEE ve Provida aracılığı ile ihracat yolu ile sunmaktadır. 70 Provida nın 2008 yılına ait cirosu Türkiye de aktif faaliyet gösteren Brenntag Grup şirketlerinin toplam cirosu dikkate alınarak belirlenmiş olup 55.425.962,67 TL (ellibeşmilyondörtyüzyirmibeşbindokuzyüzatmışiki tl atmışiki krş) seviyesinde gerçekleşmiştir. 2008 yılı içerisinde Brenntag Grubu şirketlerinden olan Brenntag Kimya ile Aromaster Gıda Katkı Maddeleri Tic. Ltd. St i. arasında Varlık Devri Sözleşmesi imzalanmış ve söz konusu işleme 5.6.2008 tarih ve 08 -37/495 -176 sayılı Kurul kararı ile izin verilmiştir. Dolayısıyla yukarıdaki ciro değerine 2008 yılı içerisinde devralınan söz konusu şirketin cirosu da dahildir. 80 H.1.2. MM Gıda ve Kimya Ticaret Kollektif Şirketi (MM Gıda ) MM Gıda nın faaliyet alanı genel olarak aroma kimyasalları dağıtımıdır. Dağıtımı yapılan ürünler farklı sektörler tarafından gıda katkı maddesi olarak veya gıda katkı maddelerinin hazırlanmasında ha m madde olarak kullanılmaktadır. Tablo 1: MM Gıda Ortaklık Yapısı Ad-Unvan Hisse Oranı (%) Suat Öztürk ( ) Nihat Öztürk ( ) Toplam 100 MM Gıda hissedarları ayrıca Trend Gıda Sanayi Ticaret Ltd. Şti (Trend Gıda) unvanlı ve aynı iş ko nusu ile iştigal e den bir şirkette daha hisse sahibidirler. MM Gıda nın 90 09-06/107 -35 3 2008 yılı itibarı yla toplam cirosu, ( .) ( . ) TL1 tutarında gerçekleşmiştir. H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden; MM Gıda ve Brenntag Grup u n kesişen faaliyet alanlarının aroma kimyasalları olduğu görülmektedir. MM Gıda nın temel faaliyet alanını oluştur duğundan başvuru konusu işlem bakımından ilgili ürün pazarı aroma kimyasalları olarak tespit edilmiştir. 100 H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar Her iki teşebbüsün de faaliyette bulunduğu aroma kimyasalları pazarında Türkiye genelinde söz konusu ürünler açısından pazara giriş, arz kaynaklarına ulaşım, üretim, dağıtım, pazarlama ve satış koşullarının bölgesel farklılık göstermemesi dikkate alınarak ilgili coğrafi pazar Türkiye olarak belirlenmiştir. H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.3.1. Devralma İşleminin Niteliği Provida ile MM Gıda arasında 2.12.2008 tarihinde imzalanan Varlık Satın Alma 110 Sözleşmesi çerçevesinde, MM Gıda nın arom a kimyasalları dağıtımı işinin Provida ya devri öngörülmektedir. Sözleşmeye konu varlık ise MM Gıda ile Quest International UK Ltd. arasında imzalanmış olan ve MM Gıda nın aroma kimyasalları pazarında faaliyet göst ermesini sağlayan 8. 1.2004 tarihli distrib ütörlük sözleşmesinden doğan münhasır dağıtım hakkından ibarettir. Bu kapsamda, bir varlık devri niteliğindeki işlem hisse devrini içermemekte, işlem sonrasında MM Gıda nın hissedarlık yapısında bir değişikliğe yol açılmamaktadır. 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinde hangi işlemlerin birleşme veya devralma sayılacağı belirtilmektedir. Bildirim konusu işlem, hisse devri içermemesine karşılık 120 teşebbüsün mal varlığının el değiştirmesiyle sonuçlanması itibarıyla anılan maddenin (b) bendinde öngörülen Herhang i bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığının yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi hükmü çerçevesinde bir devralmadır. Bunla ra ek olarak belirtilmelidir ki , taraflar Distribütörlük Sözleşmesi kapsamında satılan ürünlere ilişkin tüm fiyat ve pazarlama stratejilerinin MM Gıda tarafından belirlendiğini beyan etmişlerdir . Devre konu Distribütörlük Sözleşmesi nde distribütörün şirke tin bir acentesi olmadığı açıkça ifade edilmektedir. Dolayısıyla 130 Distribütörlük Sözleşmesi ne konu ürünlerin pazara sunulmasına ilişkin olarak bir kontrol değişikliği gerçekleşeceği açıktır. 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesine göre %25 pazar payı sınırı veya 25 milyon YTL ciro eşiğini geçen birleşme/devralmaların Kurul a bildirilmesi zorunludur. Tablo 2 den 1 1.866.438,86 USD TC Merkez Bankası 2008 yılı ortalama Dolar -TL kuru (1 Dolar=1,276 YTL) esas alınarak hesaplanmıştır. 09-06/107 -35 4 1997/1 sayılı Tebliğ de belirtilen ciro eşiğinin aşıldığı görüld üğünden, işlem izne tabidir. Tablo 2: Tarafların 2008 yılı ciroları (TL) Teşebbüs Adı Ciro Brenntag Grup ( .) MM Gıda ( .) TOPLAM ( .) 140 H.3.2. Hukuki Değerlendirme 14.1.2009 tarih ve 09 -02/17 -10 sayılı Kurul kararı ile Provida ile aynı grupta yer alan Brenntag Austria Holding GmbH (Brenntag Holding) ve Brenntag CEE (Provida nın ana şirketi) nin Trend Gıda hisselerinin tamamını devralması işlemine izin verilmiştir. Dolayısıyla pazar payı verileri incelenirken MM Gıda ya ait aroma kimyasalları işinin Provida GmbH tarafından devralınması işleminin de dikkate alınması ye rinde olacaktır. İncelemeye konu devralma işlemi sonrası, işlemin devralan tarafı Brenntag Grup un 150 aroma kimyasalları pazarında yaklaşık % ( ) olan pazar payını, planlanan devralma işlemleri sonucu yaklaşık % ( ) e çıkaracağı görülmektedir. Çok sayıda oyun cunun yer aldığı pazarda tarafların işlem sonucu elde edeceği pazar payının rekabetçi endişe doğuracak düzeyde olmayacağı kanaatine varılmıştır . Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden, Varlık Satın Alma Sözleşmesi nin 7.2. maddesinde gizlilik yükümlülüğü nün düzenlendi ği anlaşılmıştır . Anılan maddeye göre iki taraf da birbirlerinin rızası olmadan kapanış tarihinden önce ya da sonra bu anlaşmaya ya da devir işlemine ilişkin herhangi bir basın bildirisi yayınlamayacak ya da kamu ya açıklama yapmayacak, her iki ta raf da hiçbir gizli bilgiyi ifşa etmeyecektir. 160 Söz konusu madde ile öngörülen gizlilik yükümlülüğünün, rekabet açısından değer taşıyan bilgiler bakımından rekabet yasağı şeklinde yorumlanmaması gerektiği sonucuna varılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora v e incelenen dosya kapsamına göre; Bildirim konusu işlemin, 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken 170 Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna ; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.