Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008 -3-161 (Devralma) Karar Sayısı : 08-52/799 -326 Karar Tarihi : 11.9.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Tuncay SONG ÖR, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER: Ümit GÖRGÜLÜ, Hüseyin COŞGUN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : SCJ Holdings BV Temsilcisi: Av. Noyan TURUNÇ Cumhuriyet Bulvarı No:140/1 Alsancak / İzmir 20 D. TA
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008 -3-161 (Devralma) Karar Sayısı : 08-52/799 -326 Karar Tarihi : 11.9.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Tuncay SONG ÖR, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN, Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER: Ümit GÖRGÜLÜ, Hüseyin COŞGUN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : SCJ Holdings BV Temsilcisi: Av. Noyan TURUNÇ Cumhuriyet Bulvarı No:140/1 Alsancak / İzmir 20 D. TARAFLAR : SCJ NL Holdings B.V Groot Mijderechtstraat 81, 3641 RV Mijdrecht HOLLANDA Walter DÜRİNG Pilatusstrasse 18, 6052 Hergiswill, İSVİÇRE Vera DÜRİNG Pilatusstrasse 18, 6052 Hergiswill, İSVİÇRE 30 Heinz DÜRİNG Wilbichstrasse 40, 8037 Zürih, İSVİÇRE Sven DÜRİNG Talaherstrasse 11, 6340 Baar, İSVİÇRE Britta Dos Santos Pinto DÜRİNG Schmalzgreubstrasse 35, 8127 Forch, İSVİÇRE E. DOSYA KONUSU: Düring Linzenzen AG nin hisselerinin tamamının SCJ NL 40 Holdings BV tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 1.8.2008 tarih, 49 47 sayı ile giren ve en son 20.8.2008 tarih ve 54 83 sayı ile eksiklikleri tamamlanan bildirim üzerine, 4054 sayılı Rekabeti n Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucu düzenlenen 21.8.2008 tarih ve 2008 3 161/Öİ 08-ÜG sayılı Birle şme/Devralma Raporu, 2 6.8.2008 tarih ve REK.0.07.00.00 - 120/1 63 sayılı Başkanlık Önergesi ile 08 -52 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. 50 08-52/79 9-326 2 G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da; Düring Lizenzen AG hisselerinin tamamının SCJ NL Holdi ngs B.V tarafından devralınması işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi bir devralma olmakla birlikte, işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında bir hâkim durum yaratan veya mevcut bir hâkim durumu güçlendiren ve bunun sonucunda ülkeni n bütünü yahut bir kısmında ilgili piyasadaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuran nitelikte olmadığı, dolayısıyla bildirim konusu devralmaya izin verilmesinin uygun olacağı sonuç ve kanaatine ulaşıldığı ifade edilmektedir. 60 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Taraflar H.1.1. SCJ NL Holdings B.V (SCJ) Devralan teşebbüs SCJ, merkezi ABD de bulunan S.C. Johnson & Son Inc. in bir yavru şirketidir. Türkiye de iştiraki Johnson Wax A.Ş (Johnson Wax) aracılığıyla faaliyet gösteren şirket, devre k onu teşebbüsün markasını yine lisanslama yoluyla kullanmaktadır. Şirketin tuvalet temizlik ürünleri dışında ev haşere ilaçları ve 70 kovucular alanında da faaliyetleri bulunmaktadır. SCJ nin %100 hissesine S.C Johnson Europe B.V sahiptir. SCJ nin yönetim k urulu üyeleri ise F. Rudolf Eindhoven, R. Fennado Visse, Jan Timmerman, R. S. Randleman ve S. Carl Hampel dan oluşmaktadır. Yönetim kurulunda J. Adrian Langdell, A. Atila Alada ve A. John Chalk bulunmakta olan Johnson Wax ın ortaklık yapısı ise aşağıdaki tabloda gösterilmiştir. Tablo 1: Johnson Wax'ın Ortaklık Yapısı 80 Hissedar Hisse Oranı (%) Johnson Spanish Shareholdings No:1 Ltd. 0,57 Johnson Spanish Shareholdings No:2 Ltd 0,57 Johnson Spanish Shareholdings No:3 Ltd 0,57 Johnson Spanish Shareholdings No:4 Ltd 0,57 S&C Johnson & Son Inc. 97,71 TOPLAM 100 H.1.2 . Düring Linzenzen AG (DLAG) İsviçre de yerleşik Düring AG (DAG) ve Avusturya da yerleşik Perol in Fabrikations GmbH (Perolin) unvanlı iki iştiraki bulunan devre dilen teşebbüs DLAG, Düring ailesi tarafından kontrol edilmektedir. Toilet Duck ve WC -Ente markalarına ve bu markalar altında üretilen ürünlere ilişkin patentlere sahip olan teşebbüsün dünya çapındaki 2007 yılı cirosu ( ..) YTL dir. Devralan teşebbüsün iştiraki olan Johnson Wax A.Ş ye verdiği lisans bedeli olarak Türkiye den elde ettiği ciro ise ( ..) YTL dir. Teşebbüs Türkiye den sadece bu lisanslama faaliyeti nedeniyle gelir elde ettiğinden 90 ayrı bir pazar payı söz konusu değildir. İştirakleri ile bi rlikte ev içi temizlik ürünlerinin üretimi, satış ve pazarlaması alanında faaliyet gösteren teşebbüsün ortaklık yapısına Tablo 2 de yer verilmiştir. 08-52/79 9-326 3 Tablo 2: DLAG Ortaklık Yapısı Hissedar Hisse Oranı (%) Walter Düring 51,20 Heinz Düring 15,60 Sven Düring 15,60 Britta Dos Santos Pinto Düring 15,60 Vera Düring 2,00 TOPLAM 100,00 Diğer yandan, DAG ve Perolin in DLAG dışında, devre konu olmayan Durgol 100 markası altında küçük ev aletleri, seramik, fayans, musluk ve lavabo te mizliği amacına yönelik, Dufty markası altında da yakıt gazı ihtiva etmeyen hava temizleyicilerine yönelik faaliyetleri bulunmaktadır. H.2. İlgili Pazar H.2.1 İlgili Ürün Pazarı Devre konu ürünler genel olarak banyo temizlik ürünleri pazarında yer almaktadır. İlgili ürün pazarının alt pazarlara ayrılması da mümkündür. Yapılacak bir pazar 110 tanımının devir sonrası yoğunlaşmaya ilişkin yapılacak değerlendirmede esasa ilişkin herhangi etkisi bulunmayacağı d ikkate alındığ ından , bu dosya açısından net bir pazar tanımına gidilmesine gerek görülmemiştir. Bu itibarla, mevcut dosya bakımından ilgili ürün pazarının tanımlanmasına gerek olma makla birlikte , işlemin değerlendirilmesinde banyo temizlik ürünleri üst pazar, bu pazarın bi r alt grubunda yer alan ve devre konu ürünlerin yer aldığı tuvalet temizlik ürünleri pazarı alt pazar olarak dikkate alınmıştır. H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar 120 İnceleme konusu ürünler bakımından pazara giriş, üretim, dağıtım, pazarlama ve satış gibi rekab et şartlarının bölgesel bir farklılık göstermediği göz önüne alınara k ilgili coğrafi pazar Türkiye olarak belirlenmiştir . H.3.Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme H.3.1. İşlemin Değerlendirilmesi İncelenen devralma işleminde SCJ nin, Düring Ail esi üyelerinden DLAG hisselerinin 130 tamamını devralması söz konusudur. Bu pay devri sonrasında teşebbüs üzerinde bir kontrol değişikliği meydana gelmektedir. Devralan teşebbüsün Türkiye de bir yavru şirketi bulunduğundan işlemin Türkiye pazarında da etkisi o lacaktır. Dosya mevcudu bilgi ve belgeden, işlemden etkilenen SCJ nin Türkiye deki iştiraki Johnson Wax ın en geniş tanımıyla banyo temizlik ürünleri pazarındaki cirosu nun ( ..) YTL, söz konusu pazardaki payı nın ise % ( ) olduğu, Johnson Wax ın 08-52/79 9-326 4 banyo te mizlik malzemelerine göre daha spesifik ürünler içeren ve devre konu teşebbüsten lisans alarak üretim yaptığı tuvalet temizlik ürünleri alt pazarındaki pazar payının ise % ( ) olduğu ve bu pazardan ( ..) YTL ciro elde et tiği 140 anlaşılmıştır . Devre konu te şebbüsün ise lisans bedeli olan ( ..) YTL bir geliri söz konusudur. Söz konusu teşebbüsün Türkiye de ayrıca bir faaliyeti yoktu r. Bu veriler göz önüne alındığında en azından, tuvalet temizlik ürünleri alt pazarı bakımından 1997/1 sayılı Tebliğ de öngörü len pazar payı eşiğini geçmesi nedeniyle işlem, izne tabi bir devralma işlem idir. Devralan teşebbüs, kendine ait markalar altında yürüttüğü faaliyetlerinin yanı sıra, devre konu teşebbüsün mülkiyetinde bulunan fikri mülkiyet haklarının lisansını almak suretiyle zaten on beş yıldır bu haklar kapsamında yürüttüğü (ana teşebbüsünden aldığı alt lisans yoluyla) faaliyetlerine aynen devam edecektir. Bir başka ifadeyle, 150 Türkiye de faaliyet yürüten bu şirket bakımından mevcut durum ile devir sonrası durum arasın da üretim ve satış açısından bir fark söz konusu olmayacaktır. Dolayısıyla, dosya mevcudu bilgi ve belgeden, devir işlemi sonrasında, söz konusu şirketin Türkiye deki pazar payında devir işlemi ile illiyet ilişkisi kurulabilecek bir nedenle herhangi bir ar tışın meydana gelmeyeceği; sadece, devir öncesi bir lisans bedeli ödenerek kullanılan hakların artık böyle bir ödeme olmaksızın sadece ana şirketin mülkiyet hakkına dayalı olarak kullanılmaya devam edilece ği anlaşılmıştır. Ayrıca, pazara girişin önünde hu kuki veya fiili bir engel bulunmaması, yeterli sermayeye sahip her teşebbüsün yukarıda genel olarak tanımlanan pazara girişinin 160 mümkün olması da göz önüne alındığında, potansiyel rekabet açısından yapılacak bir değerlendirme için de işlem sonrasında bir yo ğunlaşmadan bahsedilemeyeceği kanaatine varılmıştır. Dolayısıyla, devralma sonucunda devralan teşebbüsün pazar payı değişmeyece ktir. Diğer yandan, Hisse Satın Alım Anlaşması nın 10. maddesinde yer verilen rekabet etmeme ve kışkırtmama yükümlülüğü ile sa tıcıların her birine kapanış tarihinden itibaren Toilet Duck ürünlerine rakip olan herhangi bir işte, ticari faaliyette veya meşgalede doğrudan veya dolaylı işveren, ortak, hisse sahibi, memur, yönetici, mal sahibi veya zilyet olarak bulunmama veya finansa l olarak veya başka bir şekilde 170 bunlarla ilgilenmeme ve aynı süre ile işçileri, müşterileri ve sağlayıcıları ayartmama yükümlülüğü getirilmektedir. Üç yıl süre için öngörülen bu yükümlülüklere, devre konu ürünler ile ilgili olarak hem ticari itibar (good -will) hem de ticari know -how bilgileri kapsaması ve sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olması nedeniyle bir yan sınırlama olarak değerlendiril miştir. Bununla birlikte, Hisse Satın Alım Anlaşması nın 25.1. maddesinde söz edilen gizlilik yükümlülüğü hakkı nda ise söz konusu yükümlülüğün başkalarına vermeme ve ifşa etmeme ile sınırlı olması nedeniyle herhangi bir değerlendirme yapılmasına gerek duyulmamıştır. I. SONUÇ 180 Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hâkim durum yarat ılmasının veya mevcut hâkim 08-52/79 9-326 5 durumu n güçlendir ilmesini n ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılması nın söz konusu olmadığı na, bu nedenle bildirim konusu işleme izin verilmesin e OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 190