Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-2-28 Karar Sayısı : 07-27/247 -82 (Devralma ) Karar Tarihi : 22.3.2007 A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖ R, Rıfkı ÜNAL, 10 Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI , M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN . B- RAPORTÖRLER : E.Ebru ÖZTÜRK , Evrim Özgül KAZAK C- BİLDİRİMDE BULUNAN :- NEUE Falken Verwaltungsgesellschaft GmbH Temsilcileri : Av. Hakan Hanlı , Av. Tolga Karataş PEKİN&PEKİN
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-2-28 Karar Sayısı : 07-27/247 -82 (Devralma ) Karar Tarihi : 22.3.2007 A- TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK Üyeler : Tuncay SONGÖ R, Rıfkı ÜNAL, 10 Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI , M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN . B- RAPORTÖRLER : E.Ebru ÖZTÜRK , Evrim Özgül KAZAK C- BİLDİRİMDE BULUNAN :- NEUE Falken Verwaltungsgesellschaft GmbH Temsilcileri : Av. Hakan Hanlı , Av. Tolga Karataş PEKİN&PEKİN La martine Caddesi No:10 34437 Taksim/İstanbul 20 D- TARAFLAR : - Coloplast A/S Holtedam 1 DK 3050 Humleb æk - NEUE Falken Verwaltungsgesellschaft GmbH Van-der Smissen - Straße 9 22767 Hamburg ALMANYA E-DOSYA K ONUSU : Amoena Medizin -Orthopädie -Technik GmbH nın tüm hisselerinin NEUE Falken Verwaltungsgesellschaft GmbH tarafından devranılması işlemine izin verilmesi talebi. 30 F- DOSYA EVRELERİ : 19.2.2007 tarih ve 1247 sayı ile Kur um kayıtlarına giren başvuruda eksiklikler tespit edilmesi üzerine, taraflardan 21.2.2007 tarih ve 600 sayılı yazı ile söz konusu eksikliklerin giderilmesi istenmiş, talep edilen bilgi ve belgeler 9.3.2007 tarih ve 1820 sayı ile Kurumumuza intikal etmiştir. Başvuru konusu işlemin 4054 sayı lı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ çerçevesind e değerlendirilmesine ilişkin 15.3.2007 tarih, 2007 2 28/Öİ 07- EÖ sayılı Ön inceleme Rapor u, 19.3.200 7 tarih ve REK.0.06.00. 00 120/95 sayılı Başkanlık önergesi ile Kurul gündemine alınarak 07 27 sayılı Kurul toplantısında karara bağlanmıştır. 40 G- RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ : İlgili raporda; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kan un a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu, İşlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendir ilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüd e azaltılmasının söz konusu olmadığı, Hisse Alım Sözleşmesi nin 13 . maddesinde yer alan rekabet yasağının yan sınırlama sayılarak bildirim konusu işleme izin verilebileceği ifade edilmiştir. 07-27/247 -82 2 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME 50 H.1.Taraflar H.1.1. NEUE Falken Ve rwaltungsgesellschaft GmbH (NEUE) NEUE kayıtlı adresi Hamburg da olan, Federal Almanya kanunlarına tabi, Amoena Medizin -Orthopädie -Technik GmbH (AMOENA ) nın devralma işlemini gerçekleştirmek amacıyla kurulmuş bir sınırlı sorumlu şirkettir. Devralma işlemi amacıyla kurulmuş bir şirket olduğundan, Türkiye de ya da diğer ülkelerde herhangi bir ciro su bulunmamaktadır. NEUE Türkiye de ve dünyada başka hiçbir şirkette hissedar değildir. NEUE nin hissedarlık yapısı aşağıdaki gibidir: Tablo 1 - NEUE Ortaklık Yapısı Hissedar Pay Oranı (%) Granville Baird Capital Partners Fund VII L.P. 68,6 GBCP Fund VII B L. P. 18,6 The Growth Fund L P 12,8 NEUE nin kontrolü %100 GRANVILLE in elindedir. GBCP Funds VII Türkiye de ciro 60 elde eden şirketlerde hisse sahibidir; aynı gru ba bağlı GBCP Funds un da bir bağlı şirketi Türkiye de ciro elde etmektedir. Bu şirketlerin ise devralmanın gerçekleşeceği ilgili pazarlarda herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. H.1.2 . Coloplast A/S (Coloplast) Danimarka kanunlarına tabi olan Coloplast ın faaliyet alanı yaralanma ve sakatlanmaları tedavi etmek, etkisini azaltmak ve telafi etmek için tasarlanmış olan ürünlerin gelişimi, üretimi ve dağıtımıdır. Coloplast ın 2006 yılı Türkiye cirosu ( ) YTL dir. Hissedar sayısı 19.944 olan Coloplast ın % 5 den fazla hissesini elinde bulunduran dört hissedar ( ) , ( ) , ( ) ve ( ) ve ( ) dır. 70 H.2. İlgili Pazar H.2.1. İlgili Ürün Pazarı Devir işlemine konu AMOENA nın faaliyet alanı mastektomiye (göğsün herhangi bir rahatsızlık nedeniyle alınması) maruz kalmış bayanlar için tasarlanmış silikon göğüs protezi, sütyen ve mayo tasarımı, üretimi ve dağıtımıdır. Silikon göğüs protezleri iç göğüs protezleri ve dış göğüs protezleri olmak üzere ikiye ayrılmaktadır. AMOENA iç göğüs protezi (implantl ar) pazarında faaliyet göstermemekte, sadece dış göğüs protezi pazarında faaliyet göstermektedir. İmplantlardan farklı olarak dış göğüs protezleri cerrahi müdahale gerektirmeyen doğrudan cilde yapıştırılarak ya da bir sütyen ile ilgili bölgede tutularak k ullanılan 80 protezlerdir. Dış göğüs protezleri tam ve kısmi göğüs protezleri olarak ikiye ayrılmaktadır. Tam göğüs protezinden farklı olarak kısmi göğüs protezi sadece kısmi mastektomi neticesinde yitirilen kısmi dokuyu telafi etmektedir. Dış göğüs protezler inin dışında AMOENA tarafından üretimi yapılan diğer ürünler mastektomiye maruz kalanlar tarafından giyilen özel sütyen, bikini ve tek -parça mayolardır. Bu ürünler özel kesimleri ile göğüs protezini destekler nitelikte tasarlanmaktadır. 07-27/247 -82 3Bu bilgiler ışığ ında bildirim konusu işlem bakımından ilgili ürün pazarı göğüs protezi 90 ile bu alanda özel olarak tasarlanmış tekstil ürünleri olarak tespit edilmiştir. H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar Dosya konusu devralma işleminde ilgili coğrafi pazar Türkiye Cumhuriyeti sınırları olarak belirlenmiştir. H.3. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme Bildirim konusu devralma işlemi sonucunda AMOENA %100 Coloplast kontrolünden %100 NEUE kontrolüne geçecektir. Bu nedenle bildirim konusu işle m 1997/1 sayılı Tebliğ'in 2(b) maddesi anlamında bir devralma işlemidir. 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesine göre, Birleşmeyi veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir 100 bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylar ının, piyasanın %25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirasını aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin almaları zorunludur. Dosyadaki bilgilere göre, AMOENA nın 2006 yılı Türkiye cirosu ( )1 olarak gerçekleşmiştir. Ciro bakımından devralma işleminde Tebliğ in 4. maddesinde yer alan ciro eşiğinin aşılmadığı görülmektedir. Pazar payı eşiğinin aşılıp aşılmadığı hususuna ilişkin olarak bildirim formunda AMOENA, ilgili Türk pazarına ilişkin ayrı ntılı bilgiye haiz bulunmadığından, Türkiye deki pazar paylarına ilişkin %100 güvenilir rakamlar verememektedir. Dolayısıyla ilgili pazardaki pazar paylarının % ( )den büyük olması muhtemeldir 110 ancak bu rakamların AMOENA nın tahminlerine dayalı olduğu göz ön ünde bulundurulmalıdır ifadesi yer almaktadır. 21.2.2007 tarih ve 600 sayılı eksiklik yazısında AMOENA ve rakiplerinin yaklaşık pazar paylarının bildirilmesi talep edilmiştir. Eksiklik yazısına cevaben gönderilen yazıda AMOENA nın Türkiye de ilgili paza ra ilişkin yeterli bilgiye sahip olmaması nedeniyle, AMOENA Türkiye de pazar paylarına ilişkin olarak güvenilir rakamlar sağlayamamaktadır. AMOENA nın ilgili pazara yönelik pazar payının % ( ) in üzerinde olduğu tahmin edilen bir bilgi olarak belirtilmiştir . AMOENA nın ilgili pazarda dünya çapında büyük rakipleri Anita ve Trulife dır. Müvekkilimiz şirket, rakip bu firmaların Türkiye deki pazar payları hakkında herhangi bir bilgi sahibi değildir. ifadesi yer almaktadır. 120 Taraf vekilleri nce verilen yukarıdaki bilgiler çerçevesinde AMOENA nın pazar payının 1997/1 sayılı Tebliğ de belirtilen eşiği aştığı ve söz konusu işlemin, Rekabet Kurulu ndan izin alınması gereken bir devralma işlemi olduğu kanaatine ulaşılmıştır . 4054 Sayılı Kanun un 7. maddesine göre Bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya hakim durumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri veya herhangi bir teşebbüsün ya d a kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları, miras yoluyla iktisap durumu hariç olmak üzere, devralması hukuka aykırı ve yasaktır. 130 1 29.12.2006 tarihli efektif satış kuru üzerinden hesaplanmıştır. (39.000 Euro) 07-27/247 -82 4Dosya mevcudu bilgi ve belgelere göre , AMOENA hisselerini NEUE aracılığıyla devralacak olan GRANVILLE in Türkiye sınırları içinde ilgili ürün pazarında, bizzat veya bir teşebbüs aracılığıyla herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Bu bakımdan devralma işlemi so nucunda ilgili ürün pazarında faaliyet gösteren tedarikçilerin sayısında azalma olmayacak ve devralma işlemi pazarda yoğunlaşma bakımından herhangi bir değişiklik yaratmayacaktır. Devir işleminin doğurduğu sonuç sadece AMOENA nın üzerindeki kontrolün el de ğiştirmesinden ibaret olacaktır. AMOENA nın Türkiye deki rakipleri Anita, Trulife, Silima, Nova Plus, Maxima, Solid, 140 Serena ve Bistra dır. Yukarıda da belirtildiği gibi taraflar ilgili pazarda faaliyet gösteren teşebbüslerin pazar paylarına ilişkin olarak yaklaşık bir rakam bildirmemişlerdir. Yapılan inceleme sonucunda da bu teşebbüslerin pazar paylarına ilişkin olarak güvenilir rakamlara ulaşılamamıştır. Ancak yukarıda yer verilen bilgiler çerçevesinde, her halükarda bildirim konusu işlemin ilgili ürün pa zarında yoğunlaşma yaratacak bir de vralma olmadığı anlaşılmaktadır. Yukarıda yer verilen bilgiler çerçevesinde, bildirim konusu devralma işlemi ile hakim durumun yaratılmasının veya güçlendirilmesinin söz k onusu olmayacağı sonucuna ulaşılmıştır . Taraflar arasında imzalanan Hisse Alım Sözleşmesi nin 13.1. maddesi rekabet 150 etmemeye ilişkin satıcılar açısından sınırlayıcı taahhütler öngörmektedir. Buna göre: Kapanış Tarihinden itibaren üç (3) yıl sonrasına kadar, Satıcı: i) Göğüs bakım ürünlerinin geliştirilmesi , tasarlanması, imalatı, pazarlanması veya dağıtımı işleriyle (bu ticari iş faaliyetlerinin her biri bir rekabet faaliyeti olarak anılacaktır) doğrudan doğruya veya dolaylı olarak iştigal etmekten ve/veya ii) Hisseleri bir borsada işlem gören şirketlerde o ş irketin sermayesinin en fazla %5 i tutarında sahip olunan sermaye payları hariç olmak üzere, herhangi bir rekabet faaliyetiyle doğrudan doğruya veya dolaylı olarak iştigal eden bir tüzel kişide doğrudan doğruya veya dolaylı olarak 160 sermaye payına sahip olma ktan kaçınacak ve Satıcı nın bağlı şirketlerinin de bunlardan kaçınmalarını sağlayacaktır. Rekabet yasakları, alıcıların yaptıkları yatırımların karşılıklarını tam olarak almalarının bir aracı olarak görülmektedir. Genel olarak rekabet yasaklarının yan sınırlama olarak değerlendirilebilmesi için yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma , sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma ve orantılılık kriterlerini sağlaması gerekmektedir. Dosyadaki bilgilere göre, b ildirim konusu işlemde yer alan rek abet yasağı nın söz konusu kriterler i sağladığı ve devralma işleminde know -how da devredildiği için 3 yıllık süre nin makul olduğu kanaatine varılmıştır . I. SONUÇ 170 Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, 1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu na, ancak işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, 07-27/247 -82 52. Hisse Alım Sözleşmesi nin 13. maddesinde yer alan 3 yıllık rekabet yasağının yan sınırlama sayılarak bildir im konusu işleme izin verilmesine, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 180