Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010-2-45 (Devralma) Karar Sayısı : 10-31/477-178 Karar Tarihi : 15.4.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof.Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE , Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, 10 Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER : Arif Ogün SARI , Hatice YAVUZ C. BİLDİRİMDE : - Drägerwerk AG & Co. KGaA BULUNAN Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Murat Hakan
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2010-2-45 (Devralma) Karar Sayısı : 10-31/477-178 Karar Tarihi : 15.4.2010 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof.Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Doç. Dr. Mustafa ATEŞ, Mehmet Akif ERSİN, İsmail Hakkı KARAKELLE , Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, 10 Murat ÇETİNKAYA, Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER : Arif Ogün SARI , Hatice YAVUZ C. BİLDİRİMDE : - Drägerwerk AG & Co. KGaA BULUNAN Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Murat Hakan ÖZGÖKÇEN, Av. Öznur İNANILIR ELİG Ortak Avukat Bürosu Çitlenbik Sokak No: 12 Yıldız Mahallesi Beşiktaş/ İstanbul 20 D. TARAFLAR : - Drägerwerk AG & Co. KGaA Moislinger Allee 53 -55 23542 Lübeck ALMANYA - Siemens Beteiligungen Inland GmbH Wittelsbacher Platz 2 80333 München ALMANYA E. DOSYA KONUSU: Siemens Medical Holding GmbH nin tam kontrolünün Drägerwerk AG & C o. KGaA tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 18.02.2010 tarih ve 1473 sayı ile giren ve eksiklikleri en son 26.03.2010 tarih ve 2610 sayılı yazı ile tamamlanan bildirim 30 üzerine 4054 sayılı Rekabetin K orunması Hakkında Kanun ve 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen 9.4.2010 tarih ve 20 10-2-45/Öİ-10-AOS sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu, 12.4.2010 tarih ve REK.0.0 6.00.00 -120/197 sayılı Başkanlık Önergesi il e 10 -31 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor da, 1. Siemens Medical Holding GmbH (Siemens Medical) in tam kontrolünün Drägerwerk AG & Co. KgaA (Dräger) tarafından devralınması işleminin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı 40 Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğu, 2. Başvuruya konu d evralma işlemi sonucunda ilgili pazarlarda hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesinde bir sakınca bulunmadığı 10-31/477-178 2 ifade edilmi ştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İşlemin Kapsamı Bildirimin konusunu, 29.12.2009 tarihli Hisse Alım Anlaşması (Anlaşma) uyarınca , 50 Siemens Medical in Dr äger tarafından devralınması işlemi oluşturmaktadır. Bu şekilde Dr äger, kendisi ve Siemens Betei ligungen Inland GmbH (Sie mens) in % ( .) iştiraki olan Siemens Medical in sırasıyla %( .) ve %( .) oranlarında hisse sahibi oldukları Dr äger Medical AG & Co. KG ( Dräger Medical) in kontrolüne tek başına haiz olacaktır. Bu kapsamda, Siemens Medical in tamam ının Dr äger tarafından devralınmasını içeren işlem nihai olarak, halihazırda Dr äger ın, Siemens Medical ile ortak kontrol ettiği Dr äger Medical üzerinde tek başına kontrol hakkına sahip olması sonucunu doğuracaktır. İzin verilmesi talep edilen işlem ile D räger ın hissedarlık yapısını basitleştirerek şirketin etkinliğini artırmayı ve Siemens in ise sermaye taahhüdünü azaltmayı 60 hedeflediği belirtilmektedir. Ayrıca dosya kapsa mında, Siemens in 2003 yılında Dräger Medical in %( .) oranındaki hisselerini, monit örleme cihazlarının Dr äger Medical bünyesinde tanıtılması amacıyla devraldığı ve bu şekilde Dr äger (özellikle anestezi ve solunum alanlarında olmak üzere tıbbi cihazların üretimi ve satışı) ile Siemens in (hasta başı monitörlerin üretimi ve satışı) temel ö zelliklerinin bir araya getirilerek tam işlevsel bir ortak girişimin kurulduğu ifade edilmektedir. H.2. Taraflar H.2.1. Dräger Merkezi Almanya da bulunan Dr äger, medikal ve güvenlik teknolojileri alanlarında faaliyet göstermektedir. Dr äger in toplam ( .) adet hissesi, ( .) adet adi 70 hisse ve oy hakkına sahip olmayan ( .) adet imtiyazlı hisse olarak bölünmüştür. İmtiyazlı hisseler Alman Menkul Kıymetler Borsası nda işlem görmekte olup birçok yatırımcıya dağıtılmış durumda bulunmaktadır. Dosya mevcudu b ilgilere göre, Dr äger in adi hisselerinin %( .) Dr. Heinrich Dr äger GmbH ın kontrolünde bulunmakta ve bu şirketin tek varlığını söz konusu hisseler oluşturmaktadır. Dr. Heinrich Dr äger GmbH ın hisselerinin ise Dr äger ailesi ve bunların sahip oldukları şirk etler tarafından kontrol edildiği ifade edilmiştir. Bu yapı sebebiyle adi hisselere bağlanan oy haklarına Dr äger ailesinin sahip olduğu görülmektedir. Alman Hisse Değişim Yasası uyarınca Dr. Heinrich Dr äger GmbH ın sahip olduğu oy haklarını, çoğunluk hisse dar olan Stefan Dr äger GmbH in elinde 80 tuttuğu belirtilmiştir. Dräger, 2009 mali yılında dünya çapında toplamda ( .) Avro (yaklaşık ( .) TL)1 ciro elde etmiştir. Dräger, güvenlik teknolojileri alanınd a Dräger Safety şirketi vas ıtasıyla faaliyette bulun maktadır. Güvenlik teknolojileri alanında yer alan ürünler arasında gaz ölçüm teknolojileri, kişisel koruma (çoğunlukla solunumsal ekipmanlar) dalış teknolojisi, kan alkol ölçümü ve uyuşturucu test ekipmanları ve bu cihazlarla ilgili hizmetler (özellikle satış sonrası servis, tamir ve eğitim) bulunmaktadır. Bu ürünlerin ana alıcıları yangın 1 Dosya kapsamında, Avro üzerinden yapılan hesaplamalarda 2009 yılı Merkez Bankası ortalama döviz alış kuru olan 1 Avro=2,15052 TL değerinin esas alındığı belirti lmiştir . 10-31/477-178 3 ve diğer afet kontrol kurumları, sanayi, gemi taşımacılığı, madencilik ve askeri ürün gereksinimleri ve polis gibi teşkilatların kullanımı için kamu kurumlarıdır. 90 Öte y andan Dr äger, tıbbi teknoloji alanında %( .) oranda hisse sahibi olduğu Dr äger Medical ile faaliyet göstermektedir. Dosya mevcudu bilgilere göre Dr äger Medical, klinik akut sektörü ve evde bakım için ürünler, hizmetler ve entegre sistem çözümleri geliştirm ekte, üretmekte ve satmaktadır. Şirketin ürün gamında anestezi çalışma istasyonları, solunum cihazları, gaz yönetim sistemleri, tavan aydınlatma sistemleri ve video sistemleri (dosyalama amacıyla ameliyat masasında fotoğraf ve kısa videolar çekmek için), h astanın hayati fonksiyonlarını kontrol etmek ve ek hasta bilgileri göstermeye yarayan monitörleme ürünleri (hemodinamik monitörleme) ve ısı terapi ürünleri (bebekler için açık ve kapalı ısı terapi cihazları (kuvözler)) bulunmaktadır. Şirketin sayılan ürün gamının, acil tıbbi yardım, ameliyatlar, anestezi, 100 yoğum bakım, perinataloji ve ev bakımı gibi tüm hasta işlem zincirinde tam çözüm sağladığı belirtilmektedir. Bununla birlikte, Dr äger Medical anestezi ve solunum cihazları ve hasta başı monitörleri üretimi ile birlikte bu cihazların aksesuarları ve bakım ve onarım hizmetlerine odaklanmıştır. Dräger Medical Türkiye de yerel iştiraki olan Draeger Medikal Ticaret Servis Ltd. Şti. vasıtasıyla faaliyet göstermektedir. Şirket ilk olarak 1997 yılında sırasıyla %( .) ve %( .) oranlarında hisse sahibi olan Dr äger ve Tülay Arslanoğlu arasında, Tülay Arslanoğlu nun sorumlu müdür olduğu bir ortak girişim olarak kurulmuştur. Ortak girişim, kuruluşundan bu yana Dr äger in tıbbi cihazlarının tek distribütörüdür. 2002 yılınd a Dr äger, ortak girişimdeki hisselerini Dr äger Medical a devretmiştir. Dr äger 110 Medical, 2009 yılında dünya çapında toplam ( .) Avro (yaklaşık ( .) TL) ciro elde etmiştir. H.2.2. Siemens Siemens, halka açık bir şirket olan Siemens AG nin Almanya odaklı çeşitli ortaklarının holding şirketi ve % ( .) iştirakidir. Bununla birlikte Siemens in, Dr äger Medical in faaliyetleri ile bağlantılı herhangi bir iştirakinin bulunmadığı ifade edilmiştir. Siemens ayrıca, Siemens Medical in tamamına sahiptir. Siemens Medic al in tek varlığı Dr äger Medical ortaklığındaki %( .) oranında sahip olduğu hissesidir ve şirket söz konusu ortaklık dışında başka bir faaliyet göstermemektedir. H.3. İlgili Pazar 120 Bildirime konu işlem, genel anlamda medikal teknoloji alanında faaliyet göst eren Siemens Medical in tam kontrolünün Dr äger tarafından devralınmasına ilişkindir. Bu noktada belirtmek gerekir ki, dosya konusu işlem herhangi bir yoğunlaşma artışını beraberinde getirmediğinden2, ilgili ürün pazar(lar)ının dar ya da geniş tanımlanması nın işlemin değerlendirilmesi açısından bir önemi bulunmamaktadır. Bununla birlikte sektör açısından aşağıdaki genel bilgilerin verilmesinde yarar görülmektedir . Devralma i şlemi medikal teknoloji alanlarından yoğun bakım alanını ilgilen dirmektedir. Dosya k apsamında elde edilen bilgilere göre, yoğun bakım alanı hasta gereksinimlerine göre tanımlanmaktadır. Talep perspektifinden bakıldığında, 130 yoğun bakım alanı, sağlık durumu yoğun bakım gerektiren hastaların tedavi edilmesi 2 Dosya konusu işlemin pazarda doğrudan faaliyet gösteren firma sayısında ve pazar yapısında bir değişiklik yaratacağı beklenmediğinden inceleme konusu işlem herhangi bir yoğunlaşmaya neden olmayacaktır. 10-31/477-178 4 için gereken tüm ürünleri ve hizmet leri kapsayan genel bir terim olarak belirlenmiştir. İlk olarak yardım/taşıma, hastane ve ev bakımı işlem uyumu nedeniyle birbirinden farklılaşmaktadır. Ürün bazında ise yoğun bakımın, sarf malzemeler (toplam yoğun bakım gelirinin % ( .) unu oluşturmaktadır ), sıvı yönetimi (infüzyon pompaları, vs.), monitörler, anestezi sistemleri, solunum cihazları, bakım noktası, IY (veri yönetimi), kardiyoloji, vs. gibi ürün gruplarını temsil ettiği belirtilmektedir. Dosya mevcudu bilgilere göre sarf malzemeleri, Yaşam D öngüsü Sistemleri alanında yer almaktadır. Sarf malzemelerinin satışı sadece Dr äger kurulu sistemlere yönelik yapılmakta ve diğer sarf malzemeler i Dräger ürün portföyünde bulunmamaktadır. 140 Dosya mevcudu bilgilere göre, yoğun bakım alanındaki birçok sağlayı cı yukarıda sayılan alanlardan birden fazlasında faaliyet göstermekte veya faaliyetlerini diğer fonksiyonel komşu alanlara genişletmektedir. Yoğun bakım alanı içinde bildirime konu işlem kapsamında aşağıdaki işler yer almaktadır: Anesteziyoloji Solunum Cih azları Monitörleme, Sistemler ve IT Neonatal Bakım ve Termoregülasyon Tıbbi Altyapı Projeleri Yaşam Döngüsü Çözümleri 150 Anesteziyoloji: Anestezi cihazları ameliyat olan hastalara anestezi gazları tatbik etme, ameliyat sırasında hastaya oksijen sağlama (ve ge rekmesi halinde solunuma yardımcı olma) ve anestezi prosedürlerinde hastaları gözlemleme işlevlerini görmektedir. Anestezi cihazlarının genel olarak sağlık ocakları da dahil olmak üzere, sadece klinik sektöründe kullanıldığı bildirilmiştir. Ekipman ve fonk siyona göre anestezi cihazlarının fiyat aralığı 10.000 -80.000 avro arasında değişmektedir. Anestezi cihazları aşağıda sayılan ana bileşenlerden oluşmaktadır: Gaz dozajı, Gaz ölçümü, Vantilatör ve Vantilasyon Güvenliği Monitörleme, 160 Hayati parametreler/monit örleme Dokümantasyon birimi Anestezi ciha zı ayrıca çantası, yedek gaz tüpleri ve emme birimlerini de bünyesinde barındırmaktadır. Dosya mevcudu bilgilere göre ayrıca, anestezi cihazları hastanelerin endüksiyon odalarında hasta ameliyathane girmeden önce, ameliyathanelerde ve geri kazanım odaklarında kullanılmaktadır. Uygulamanın yoğunluğu her hastaya ve yapılacak olan ameliyat a göre belirlenmektedir. Solunum Cihazları: Solunum cihazları yüksek basınç kullanarak hastaya hava - oksijen karışımı sağlamayı amaçla maktadır. Solunum cihazı aşağıdaki bileşenlerden oluşmaktadır: 170 Vantilatör Oksijen Dozajı Vantilasyon Güvenliği Monitörleme 10-31/477-178 5 Foksiyonel aksesuarlar Dosya mevcudu bilgilere göre, ekipman ve fonksiyona göre solunum cihazlarının fiyat aralığı 10.000 -40.000 avro arasında değişmektedir. Bununla birlikte , solunum cihazları çeşitli sağlık sorunları ve hastalıkları olan bir dizi hasta yı tedavi etmek için kullanılabilmektedir. Kullanım modu ve diğer servislerin yoğunluğu hastanın durumunun ne kadar kritik olduğuna, ha ngi solunum metodunun kullanılmasının gerekli olduğuna ve aynı anda başka hangi tedavilerin uygulandığına bağlı 180 olmaktadır. Ameliyatlardan sonra derlenme odasında kullanılan yardımcı solunum cihazlarının genelde akut akciğer yetmezliği vakalarında kullanıl an tam ventilasyondan daha düşük yoğunlukta olduğu belirtilmektedir. Monitörleme, Sistemler & IT: Dosya kapsamında elde edilen bilgilere göre, hemodinamik monitörler olarak adlandırılan monitörler hastanın kan basıncı, kalp atımı, solunum hızı, vücut ısıs ı ve kan testlerinin oksijen saturasyonu gibi yaşamsal fonksiyonlarını ölçmektedir. İstenilen fonksiyonlara göre hemodinamik monitörlerin fiyatları 5.000 -20.000 Avro arasında değişmektedir. Monitörlerin, her ne kadar entegre edilmeleri gerekmese de, tüm an estezi cihazlarının olmazsa olmaz bir parçası olduğu belirtilmektedir. Bununla birlikte, anestezi cihazları farklı üreticilerin 190 monitörleri ile de birleştirilebilmektedir. Monitörler, ameliyathaneler, kardiyoloji, yoğun bakım, pediatri ve diğer alanlar gib i çeşitli hastane bölümlerinde kullanılmaktadır. Ayrıca, Dr äger in yoğun bakım ve perioperatif bakım için klinik bilgi sistemleri olarak hizmet eden yazılım çözümleri de sunduğu belirtilmekte ve bu sistemlerin terapi, dokümantasyon ve ameliyat günü belirle mek için gerekli tüm verilere 7 gün 24 saat erişim sağlayarak karar verme sürecini desteklediği ifade edilmektedir. Neonatal Bakım ve Termoregülasyon: Dräger yeni doğan yoğun bakım, doğum ve nakil birimleri için ısı terapisi çözümü sunmaktadır. Dr äger ın b u hizmeti ile, yeni doğanın hayatta kalmasında büyük etkisi bulunan vücut ısısının korunmasını sağladığı belirtilmektedir. 200 Tıbbi Altyapı Projeleri: Dosya mevcudu bilgilere göre tıbbi altyapı projeleri, tıbbi sağlama birimleri ve ameliyat lambalarını içerm ektedir. Cihazları ve ortam gereçlerini yerden kaldırıp doğrudan akut tedavi noktalarına yerleştirerek hastaya erişimi artırmakta, çalışma koşullarını en uygun hale getirmekte ve ortamın daha kolay temizlenmesini sağlamaktadır. Yaşam Döngü sü Çözümleri: Dosya kapsamında elde edilen bilgilere göre, yaşam döngüsü çözümleri ikiye ayrılmaktadır; birincisi teknik servis ve ikincisi Dr äger tıbbi cihazlarının belirlenen özelliklerine uygun olarak sorunsuz bir şekilde çalışmalarını sağlayan sarf malzemelerin ve aks esuarların temini olmaktadır. Her ikisi de amaçları doğrultusunda sadece Dr äger ın kurulu sistemlerine yoğunlaşmıştır. 210 Dosya mevcudu bilgilere göre, teknik servis, ilk kurulumdan sonra cihazların uygun çalışmalarını sağlamak için gereken tüm hizmetleri kap samaktadır. Bu hizmetler arasında önleyici bakım, bozulma halinde tamirat ve kapsamlı bakım yer almaktadır. H.3.1. İlgili Ürün Pazar ı Bilindiği gibi yoğunlaşma işlemlerinin değerlendirilmesinde ilgili ürün pazar(lar)ının tanımlanması; - İlgili devir işlemini n bildirime tabi olup olmadığı, 10-31/477-178 6 - İlgili devir işlemi sonucunda ilgili pazar(larda) hakim durum yaratılarak veya hakim durum güçlendirilerek rekabetin önemli ölçüde engellenmesi durumlarının belirlenmesi (mevcudiyeti) bakımından önem arz etmektedir. Bu 220 anlamda dosya konusu işlem bakımından ilgili pazar(lar)ın tanımlanması, devir işlemi sonrasında ilgili pazarlar bakımından yoğunlaşmada meydana gelecek değişikliğin tespitinden ziyade, özellikle devir işleminin bildirime tabi olup olmadığının belirlenmesi ba kımından önem kazanmaktadır. Bu çerçevede , dosya konusu işlem açısından 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebli ğ (1997/1 sayılı Tebliğ) in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesi kapsamında bildi rim yükümlülüğünün belirlenebilmesi amacıyla dosya mevcudu bilgilerden Siemens Medical in faaliyette bulunduğu alanlar değerlendirilerek ilgili ürün pazarları en dar şekilde, Anestezi Cihazları , Solunum Cihazları , Monitörleme, Sistemler ve IT , 230 Neonatal Bakım ve Termoregülasyon , Tıbbi Altyapı Projeleri ve Yaşam Döngüsü Çözümleri pazarları olarak belirlenmiştir. H.3.2. İlgili Coğrafi Pazar İlgili ürün pazarları kapsamında yer alan ürünl erin Türkiye genelinde satışının mümkün olması ve pazar farklılaşması yaratacak faktörlerin bulunmaması nedeniyle ilgili coğrafi pazar Türkiye olarak belirlen miştir. H.4. Değerlendirme H.4.1. İşlemin Niteliği Açısından Yapılan Değerlendirme 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesinin (b) bendine göre Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir 240 kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etm esi teşebbüsler arası birleşme ve devralma olarak kabul edilmiştir. Anılan maddede ayrıca kontrol kavramı üzerinde durulmuş ve ayrı ayrı ya da birlikte, fiilen ya da hukuken bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama olana ğını sağlayan haklar, sözl eşmeler veya başka araçlarla ve özellikle bir teşebbüsün malvarl ığının tamam ı veya bir k ısmı üzerinde mülkiyet veya i şletilmeye müsait bir kullanma hakk ıyla veya bir teşebbüsün organlar ının oluşumunda veya kararlar ı üzerinde belirleyici etki sa ğlayan hakla r veya sözleşmelerle meydana getirilebilir. ifadesine yer verilerek kontrol unsurunun kapsamı açıklanmaya çalışılmıştır. Bu çerçevede, Rekabet Hukuku bağlamında bir yoğunlaşmadan söz edebilmek için 250 kontrolde bir değişikliğin gerçekleşmesi gerekmektedir. B ir devralma işleminin, teşebbüsün kontrol unsurunda değişiklik yaratıp yaratmadığının anlaşılabilmesi için söz konusu işlemin alıcıya, şirket yönetiminde belirleyici etki uygulama olanağı verip vermediğinin incelenmesi gerekmektedir. Belirleyici etki, azın lık hissedarlarına sermaye yatırımlarını korumaya yönelik verilen olağan hakların ötesinde nitelik taşıyan ve ilgili teşebbüsün stratejik ticari davranışlarına ilişkin kararlarda azınlık hissedarlarının etkili olmalarını sağlayan veto hakları ve imtiyazlar la ortaya çıkmaktadır. AB Komisyonu tarafından yayınlanan Teşebbüsler Arasında Gerçekleşen Yoğunlaşma Doğuran İşlemler Hakkında 139/2004 Sayılı Konsey Regülasyonu na İlişkin Konsolide Duyuru (Konsolide Duyuru) da bahsedildiği üzere 260 bir teşebbüs üzerindek i kontrole ortak olabilmek için, azınlık hissedarının bütçe, iş planı ve üst düzey yöneticilerin atanması başta olmak üzere, teşebbüsün işletme politikalarına ilişkin stratejik kararlarında söz sahibi olunması gerekmektedir. 10-31/477-178 7 Rekabet hukuku literatüründe ol uşan yaygın kabule göre3, teşebbüsün stratejik ticari kararları üzerinde belirleyici etki uygulanması sonucunu doğurabilecek veto hakları aşağıdaki gibidir: Üst kademe yönetimin atanmasına ilişkin veto hakkı, Bütçenin belirlenmesine ilişkin veto hakkı, İş planına ilişkin veto hakkı, Önemli yatırım kararlarının alınmasına ilişkin veto hakkı 270 Sektöre özgü birtakım konulara ilişkin veto hakkı (örneğin; teşebbüsün faaliyetlerinde teknoloji önemli bir yer tutuyorsa teknoloji konusunda yapılacak yatırım bu kapsam da değerlendirilebilir.) Mevcut dosya özelinde, tek varlığı Dräger Medical deki hissesi olan Siemens Medic al in tamamının Dräger tarafından devralınması işleminde Dräger ın, Dräger Medical in tam kontrolünü ele geçirmesi devralm a işleminin amacını oluşturm akta ve Dräger Medical üzerinde dosya konusu işlem ile bir kontrol değişikliğinin meydana gelip gelmediğinin incelenmesi önem kazanmaktadır. D osya kapsam ında elde edilen bilgilere göre devralma işlemi öncesinde, Dräger Medical in işletilme ve yönetilme esaslarının yer aldığı Ortaklar Anlaşması nda, Dräger Medical in Ortaklar Kurulu 280 dördü Dräger tarafından, ikisi Siemens Medical tarafından atanan altı üyeden oluşmaktadır. Ortaklar Kurulu nun, beş üyenin mevcut bulunması ile toplanabileceği ve söz konusu kuru lun karar alabilmesi için kullanılan oyların basit çoğunluğunun yeterli olacağı belirtilmektedir. Ayrıca, söz konusu anlaşmanın 9.4.4 maddesinde, Ortaklar Kurulu nun bazı hususlarda karar alabilmesi için Siemens Medical tarafından atanan kurul üyelerinin t amamının olumlu oylarına ihtiyaç duyduğu ifade edilmektedir. Ortaklar Anlaşması na göre Siemens Medical in, veto hakkına sahip olduğu hususlar aşağıda yer almaktadır: 9.4.2.1 Bu ortaklar anlaşmasının 14. maddesi ve 14.3. bölümüne göre iş planının ve yı llık bütçenin onaylanması. 290 9.4.2.3 Bu ortaklar anlaşmasının 11. maddesinin 11.4 bölümüne göre komanditenin denetim kurulu tarafından komanditenin başkanının üyelerinin atanması veya denetim kurulu tarafından görevden alınması. 9.4.2.4 Bu ortaklar anlaşm asının 11. maddesinin 11.7. bölümüne göre komanditenin başkanının üyelerinin konularının belirlenmesi ve değiştirilmesi. Bu maddeler dışında bahse konu anlaşmanın 9.4.2.5 maddesinde şirketin konusu, ürün portföyü, yeni iş alma veya mevcut iş planının de ğiştirilmesi, belirli bir fiyatın üzerinde başka şirketlere katılma veya başka şirketlere katılım ı satma, ortak 3 Rekabet Kurulu nun: MTM Holografi G üvenlikli Basım ve Bil.Tek.San. ve Tic. A.Ş. hisselerinin Sicpa Assan Ürün Güv.San. ve Tic.A.Ş. tarafından devralınmasına ilişkin 28.1.2010 tarih ve 10 -10/120 -49 sayılı, Medikal Park Sağlık Hiz . A.Ş . nin bir kısım hissesinin Summer Investment S.a.r.l. tarafında n devralınmasına ilişkin 25.11.2009 tarih ve 09-57/1392 -361 sayılı, Birkart Uluslararası Nak . ve Tic .Ltd. Şti. nin Thiel Fashion Lifestyle GmbH & Co tarafından devralınması ilişkin 20.6.2007 tarih ve 07-53/568 -184 sayılı , vd. kararlarında benzer yaklaşım k ullanılmıştır. 10-31/477-178 8 işletmenin çözülmesi ve likiditesi, vb. hususlarda Siemens Medical e veto hakkı 300 verilmektedir. Fakat, bu gibi hususlar daha ziyade hissedarların yatırımlarını koruması için gerekli unsurlar olarak görülmekte ve stratejik ticari kararlar olarak değerlendirilmemektedir. Ortaklar Anlaşması nda yer alan bu maddeler incelendiğinde, i ş planının ve bütçenin onaylanması konularında Siemens Medical in, ve to hakkına sahip olduğu görülmektedir. Bununla birlikte, bahse konu anlaşmanın 11. maddesinde komandite ortağın tek başına yönetimden sorumlu olduğu, tanımlamalar kısmında ise komanditenin Dr äger Medical Verwaltung olduğu belirtilmektedir. Dosya mevcudu bilgiler çerçevesinde Dr äger Medical, Dr äger ın %( .) iştiraki olan Dr äger Medical Verwaltung tarafından tek başına temsil edilmekte ve yönetilmektedir. Dr äger 310 Medical Verwaltung şirketinin faaliyetlerinin ise Dr äger Medical deki ortaklığı ile sınırlı olduğu ifade edilmektedir. Bu bağlamda, Ortaklar Anlaşması nın 9.4.2.3. maddesi uyarınca Siemens Medical in komanditenin yönetim kurulunun atanması ile ilgili olarak veto hakkına sahip olması ve komanditenin ise Dr äger Medical in yönetim organı olması, Siemens M edical in, Dr äger Medical in yönetim organının atanması hususunda veto hakkına sahip olduğunu göstermektedir. Öte yandan, Konsolide Duyuru da yapılan şu değerlendirme önem kazanmaktadır: Ortak kontrolün elde edilmesinde azınlık hissedarlarının tüm veto ha klarına sahip olması gerekmemektedir. Bu hakların bir kaçına hatta birine dahi sahip olunması yeterli görülebilir. Bunun yeterli olup olmadığı veto hakkının içeriğine ve bu hakkın 320 ortak girişimin özel f aaliyet alanındaki önemine bağlıdır. Mevcut bulgular ışığında, Siemens Medical in %( .) oranında hissesine sahip olduğu Dräger Medical üzerinde belirleyici etkiye sahip olduğu ve dosya konusu devralma işlemi ile Dräger in , Dräger Medical üzerinde mevcut durumda sahip olduğu ortak kontrol hakkının tek başına kontrol hakkına dönüşeceği görülmektedir. Bu kapsamda bildirim konusu işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi olduğu sonucuna ulaşılmıştır. H.4.2. Bildirim Yükümlülüğü Açısından Yapılan Değerlendirme 1997/1 sayılı Tebliğ in 1998/2 sayı lı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde; Bu Tebliğ in 2. maddesinde belirtilen bir birleşme veya devralma sonucunda birleşmeyi veya 330 devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin, ülkenin tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmi beş trilyon Türk Lirasını aşması halinde Rekabet Kurulu ndan izin almaları zorunludur. ifadeleri yer almaktadır. Dosya mevcudu bilgilere göre Dräger Medical in ilgili paz arlardaki 2009 yılı pazar payları aşağıdaki tabloda yer almaktadır: Tablo 1 : İlgili Pazarlarda Tarafların 2009 Yılı Pazar Payları İlgili Ürün Pazarı Pazar Payları (%) Anestezi Cihazları ( .) Neonatal Bakım ve Termoregülasyon ( .) Solunum Cihazları ( .) Monitörleme, sistemler ve IT ( .) Tıbbi Altyapı Projeleri ( .) Yaşam Döngüsü Çözümleri ( .) 10-31/477-178 9 Dosya mevcudu bilgilere göre ilgili pazarda devre konu işlerden Dr äger Medical in 2009 yılında elde ettiği ciro bilgisi aşağıdaki tablolarda belirtildiği gibid ir: Tablo 2: Dräger Medical in İlgili Pazarlarda 2009 Yılında Elde Ettiğ i Ciro Bilgisi 340 İlgili Ürün Pazarı Ciro (milyon TL) (yaklaşık) Anestezi Cihazları ( .) Neonatal Bakım ve Termoregülasyon ( .) Solunum Cihazları ( .) Monitörleme, Sistemler ve IT ( .) Tıbbi Altyapı Projeleri ( .) Yaşam Döngüsü Çözümleri ( .) Toplam ( .) Dosya mevcudu bilgilere göre, Siemens Medical in tek varlığı Dr äger Medical de sahip olduğu hisseler olmakta ve şirket bunun haricinde herhangi bir faaliyette bulunmaktadır. Bu ned enle, Siemens Medical in 2009 yılında Dr äger Medical den bağımsız olarak ilgili pazarda herhangi bir cirosu bulunmadığı ifade edilmiştir. Öte yandan, Dr äger firması üzerinde kontrol hakkına sahip olan teşebbüslerin faaliyetleri ile Dr äger Medical in faaliy etleri arasında örtüşme olmadığı belirtilmiştir. Bu çerçevede, Dr äger Medical in ilgili pazarlardaki ciro rakamları, tarafların ilgi li pazarlardaki ciroları toplamını göster mekte ve söz konusu rakamların 1997/1 sayılı Tebliğ in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değ işik 4. maddesi uyarınca getirilen ciro eşiğini aşmadığı g örülmektedir. 350 Dosya da yer al an bilgiler ışığında, Monitörleme, Sistemler ve IT, Tıbbi Altyapı Projeleri ve Yaşam Döngüsü Çözümleri pazarl arında devralma işlemi taraflarının pazar payları toplamı 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. mad desi uyarınca getirilen pazar payı eşiğini (%25) aşmazken, Anestezi Cihazları , Neonatal Bakım ve Termoregülasyon ve Solunum Cihazları pazarları itibarıyla söz konusu eşiği aşmaktadır. Dolayısıyla, bildirim konusu işlemin pazar pa yı eşiğinin aşılması nedeniyle izne tabi olduğu anlaşılmaktadır. H.4.3. Devralma İşleminin 4054 sayılı Kanun un 7. Maddesi Açısından Değerlendirilmesi 4054 s ayılı Kanun un 7. maddesinin Bir ya da birden fazla teşebbüsün hakim durum 360 yaratmaya veya hakim du rumlarını daha da güçlendirmeye yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde birleşmeleri veya herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal varlığını yahut ortaklık payla rının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları, miras yoluyla iktisap durumu hariç olmak üzere, devralması hukuka aykırı ve yasaktır hükmü uyarınca bir pazarda hakim durum doğuran ya da mevcut bir hakim duru mu güçlendiren ve bunun sonucunda rekabetin önemli ölçüde azalmasına yol açan birleşme ve devralmalar yasaklanmaktadır. Devralan taraf olarak Dr äger ın ve hisseleri devredilen Dr äger Medical firması 370 üzerinde kontrol hakkına sahip olan teşebbüslerin faaliye tleri ile Dr äger Medical in faaliyetleri arasında örtüşme olmadığı da dikkate alındığında işlem neticesinde sadece kontrol değişikliği olacak , piyasada herhangi bir yoğunlaşma artışı gözlemlenmeyecektir. Bu nedenle işlem sonrasında hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi söz konusu olma makla birlikte, Dr äger Medical in pazardaki durumu hakkında bilgi vermesi amacıyla pazar payı eşiklerinin 10-31/477-178 10 aşıldığı ilgili pazarlardaki rakiplerin 2009 yılına ait pazar payları aşağıdaki tablolard a gösterilmektedir : Tablo 3 : Anestezi Cihazları Pazarına İlişkin 2009 Yılı Pazar Payları Teşebbüs Adı Pazar Payları (%) Dräger Medical ( .) GE ( .) AMS4 ( .) Hein & Lowenstein ( .) Diğer ( .) Toplam 100 380 Tablo 4 : Solunum Cihazları Pazarına İlişkin 2009 Yılı Pazar Payları Teşebbüs Adı Pazar Payları (%) Dräger Medical ( .) Getinge ( .) Carefusion (önceden Viasys) ( .) Covidien (önceden Tyco) ( .) GE ( .) Hamilton ( .) SLE ( .) Respironics ( .) Hein & Lowenstein ( .) Diğer ( .) Toplam 100 Tablo 5 : Neonatal Bakım ve Termoregülasyon Pazarına İlişkin 200 9 Yılı Pazar Payları Teşebbüs Adı Pazar Payları (%) Dräger Medical ( .) GE ( .) Carefusion (önceden Viasys) ( .) AMS ( .) Diğer ( .) Toplam 100 Tablodan da görüleceği üzere Dr äger Medica l Anesteziyoloji, Solunum Cihazları ve Neonatal Bakım ve Termoregülasyon pazarları nda sırasıyla % ( .), %( .) ve % ( .) pazar paylarına sahip bulunmakta ve her üç pazarda da 1. sırada yer almaktadır. Devralma işleminin pazardaki oyuncuların sıralamasında, pa zar paylarında bir değişiklik yaratması ve bir yoğunlaşmaya yol açması söz konusu olmamakta, dosya konusu işlem ile yalnızca Siemens Medical ve bununla bağlantılı olarak Dr äger Medical üzerindeki kontrol değişikliğe uğramaktadır. 390 Bu çerçevede yukarıda yer alan hususlar göz önünde bulundurulduğunda, bildirim konusu işlemin, Türkiye dahilinde dosya konusu tüm ürün pazarlarında bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi suretiyle rekabetin 4 27.12.2007 tarih ve 07-92/1177 -460 sayılı Rekabet Kurulu kararı uyarınca AMS şirketi GE tarafından devralınmıştır. Bu nedenle dosya mevcudu bilgilere göre, Anesteziyo loji ve Neonatal Bakım ve Termoregülasyon pazarlarında AMS olarak verilen pazar paylarının da GE ye atfedilmesinin gerekli olduğu belirtilmektedir. Bu kapsamda, GE ye ait pazar payları söz konusu pazarlarda sırasıyla % ( .) ve % ( .)olmaktadır. 10-31/477-178 11 önemli ölçüde azaltılması sonucunu do ğuracak nitelikte bir işlem olmadığı kanaatine varılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde 400 belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azalt ılmas ının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.