Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-4-130 (Devralma) Karar Sayısı : 07-66/813-308 Karar Tarihi : 22.8.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) 10 Üyeler : Prof. Dr. Nurett in KALDIRIMCI, M.Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN , Mehmet Akif ERSİN B. RAPORTÖRLER : Süleyman CENGİZ , Fatma ÇELİK C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Doğuş Otomotiv Servis ve Ticaret A.Ş. Temsilcisi: Av. Dr. İ. Yılmaz ASLAN Maya Akar Center No: 100/10 34394 Esentepe /İstanb
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2007-4-130 (Devralma) Karar Sayısı : 07-66/813-308 Karar Tarihi : 22.8.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Tuncay SONGÖR (İkinci Başkan) 10 Üyeler : Prof. Dr. Nurett in KALDIRIMCI, M.Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN , Mehmet Akif ERSİN B. RAPORTÖRLER : Süleyman CENGİZ , Fatma ÇELİK C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Doğuş Otomotiv Servis ve Ticaret A.Ş. Temsilcisi: Av. Dr. İ. Yılmaz ASLAN Maya Akar Center No: 100/10 34394 Esentepe /İstanbul 20 D. TARAFLAR : - Doğuş Otomotiv Servis ve Ticaret A.Ş. Büyükdere Cd. No:65 B Blok Kat: 6 Maslak/İstanbul - Katalonya Oto Servis ve Ticaret A.Ş. Büyükdere Cd. No:65 B Blok Kat: 4 Maslak/İstanbul E. DOSYA KONUS U: Katalonya Oto Servis ve Ticaret A.Ş. (Katalonya) nin Doğuş Otomotiv Servis ve Ticaret A.Ş. ye tasfiyesiz ve kül halinde katılması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 08.08.2007 tarih ve 5344 sayı ile giren 30 bildirim üzer ine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 21.08.2007 tarih 2007 -4- 130/Öİ -07-SC sayı lı Devral ma Ön İnceleme Raporu 21 .8.2007 tarih, REK.0.08.00.00 - 120/259 sayılı Başkanlık önergesi ile 07-66 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, - Katalonya nın kurulması işleminin 4054 Sayılı Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 sayılı Tebliğ e göre bildirime tabi olduğu halde bildirilme diği, bununla birlikte söz konusu 40 şirketin kuruluşunun 1997 yılında bir hakim durum yaratacağı ya da var olan bir hakim durumu güçlendireceği gerekçesiyle yasaklanmasının m uhtemel olmadığı , ayrıca bu işlemin bildirilmemesi nedeniyle 4054 sayılı Kanun un 16(c) maddesi gereğince para cezası uygulanması nın Kanun un 19 . maddesi (a) bendinde yer alan 3 yıllık zamanaşımı süresinin geçmesi nedeniyle mümkün olmadığı, - 4.12.2006 ta rihinde Katalonya n ın % 50 oranındaki hissesinin Orhan Refik YÜCE ile Yüce Motorlu Araçlar Tic. A.Ş. den Doğuş Oto Servis ve Ticaret A.Ş. (DOAŞ) ve Doğuş Grubu bünyesindeki diğer ortaklara geçmesini sağlayan hisse devri işleminin 07-66/813 -308 2 de Rekabet Kurumu na bildi rilmesi gerektiği halde bildirim yapılmadığının tespit edildiği, söz konusu hisse devrinin 4054 Sayılı Kanun un 7. maddesi anlamında 50 hâkim durum yaratması ya da var olan bir hakim durumu güçlendirmesi muhtemel görülmediğinden, söz konusu işleme izin verilm esi gerektiği, ancak bu işlemin 1997/ Sayılı Tebliğ in 4. maddesi anlamında bildirime tabi bir işlem olmasına rağmen Rekabet Kurulundan izin alınmaksızın tamamlanması nedeniyle D OAŞ a 4054 Sayılı Kanun un 16. maddesi birinci fıkrası (c) bendi gereği para c ezası verilmesinin yerinde olacağı, - Katalonya n ın DOAŞ tarafından tasfiyesiz ve kül halinde devralınması işleminin ekonomik birlik içi bir işlem olması nedeniyle, 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddenin son fıkrasına dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında olmadığı , dolayısıyla birleşme işleminin izne tabi olmadığı , 60 belirtilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar H.1.1. İlgili Ürün Pazarı Dosya mevcudu bilgiler çerçevesinde ilgili ürün pazar ı, motorlu taşıtların ith alatı ve dağıtımı pazarı, perakende satış pazarı, satış sonrası hizmetler pazarı olarak belirlenmiştir. H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar 70 Bildirime konu işlem bakımından ilgili coğrafi pazar, Türkiye Cumhuriyeti Sınırları dır. H.2. Yapılan Tespitler ve Huku ki Değerlendirme Başvuru konusu işlemin hedef teşebbüsü niteliğindeki Katalonya nın bir ortak girişim olarak 1997 yılında kurulması, kurucu teşebbüslerin otomotiv sektöründeki konumları dikkate alındığında 4054 Sayılı Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 Sayılı Tebliğ e göre bildirime tabidir. Bununla birlikte bu işlemin bildirilmemesi nedeniyle 4054 Sayılı Kanun un 16 . maddesinin (c) bendi gereğince para cezası uygulanması Kanun un 19 . maddesinin (a) bendinde yer alan 3 yıllık zamanaşımı süresinin geçmesi nedeniy le mümkün değildir. Diğer yandan, aşağıda aktarılacak olan, işlemin ikinci aşaması için 80 yapılacak değerlendirmeye dayanılarak, Katalonya nın kuruluşunun 1997 yılında bir hakim durum yaratacağı ya da var olan bir hakim durumu güçlendireceği gerekçesiyle yas aklanması da muhtemel değildir. Katalonya nın ortak kontrolden tek başına Doğuş Grubu nun kontrolüne geçmesini sağlayan 4.12.2006 tarihli hisse devri işlemi ise, Katalonya nın kontrolünde değişikliğe yol açması nedeniyle 1997/1 Sayılı Tebliğ in 2. maddesi anlamında bir devralma işlemidir. İlgili taraflardan Katalonya nın 2005 yılı cirosunun ( ) YTL; DOAŞ ın 2005 yılı cirosunun ise ( ) YTL olduğu dikkate alındığında söz konusu işlem 1997/1 Sayılı Tebliğ in 4. maddesi çerçev esinde bildir ime tabi bir işlemdir, söz konusu işlem Rekabet Kurumu na bildirilmeden ve izin alınmadan 90 gerçekleştirildiğinden DOAŞ ın ve devir tarihinde DOAŞ Yönetim Kurulu nda bulunan ( ) , ( ) , ( ) , ( ) , ( ) , ( ) 07-66/813 -308 3 ve ( ) ın 4054 Sayılı Kanun un 16. maddesi (c) bendi ile aynı maddenin üçüncü fıkrası nda düzenlenen idari para cezası ile cezalandırılması gerekmektedir. Öte yandan b ildirim konusu işlem de, DOAŞ tarafından Katalonya nın tasfiyesiz ve kül halinde devralınması ile tarafların birleşme leri öngörülmektedir . Yukarıda aktarılan hisse devri gerçekleştikten sonra DOAŞ ve Katalonya, Doğuş Grubu na bağlı şirketler halini almıştır . Esasen, bir işlemin 4054 sayılı Kanun kapsamında teşebbüsler arası bir birleşme veya devralma olarak kabul edilebi lmesi için 1997/1 sayılı Tebliğ'in 2. maddesinde 100 belirtilen; "a) Bağımsız iki veya daha fazla teşebbüsün birleşmesi. b) Herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisi ne yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi. c) Amaçlarını gerçekleştirmek üzere işgücü ve malvarlığına sahip olacak şekilde bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkan ve taraflar arasındaki veya taraflarla ortak girişim arasındaki rekabeti sınırlayıcı amacı veya etkisi olmayan ortak girişimler (joint -venture)." hallerinden biri ile uyumlu olması gereklidir. 110 Bildirime konu devir işlemi ise Bildirim Formu nda da belirtildiği üzere kendisi ile aynı ekonomik birli k içerisinde yer alan Katalonya nın DOAŞ ile birleşmesinden ibarettir. Dolayısıyla anılan işlem grup içi bir devir işlemi olup söz konusu şirketler açısından kontrol değişikliği meydana gelmemektedir. Bu nedenle bildirim konusu işlemin, 1997/1 sayılı Tebli ğ in hangi hallerin birleşme veya devralma sayılacağının belirlendiği 2. maddesinin (b) bendi ve dolayısıyla anılan Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi olmadığı anlaşılmıştır. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve dosya kapsamına göre; 120 1) 4.12.2006 tarihinde Katalonya Oto Servis ve Ticaret A.Ş. nin % 50 oranındaki hissesinin Orhan Refik YÜCE ile Yüce Motorlu Araçlar Tic. A.Ş. tarafından Doğuş Otomotiv Servis Ticaret A.Ş. ve Doğuş Grubu bünyesinde bulunan diğer şirketlere devri işleminin 4054 Sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 Sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında i zne tabi olduğuna, ancak işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yara tılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasını söz konusu olmadığına, bu nedenle işleme izin verilmesine, 2) Bununla birlikte söz konusu işlemin Rekabet Kurulu nun izni olmaksızın 130 gerçekleştirilmesi nedeniyle Doğuş Otomotiv Servis Ticaret A.Ş. ye 4054 sayılı Kanun un 16. maddesinin birinci fıkrası (c) bendi ve kararın verildiği tarihte yürürlükte bulunan 2007/1 sayılı Tebliğ uyarınca 1.716 YTL idari para cezası verilmesi gerekmekle bir likte, bildirimin yapılması gerektiği tarih olan 2006 yılı itibarıyla yürürlükte olan Tebliğ lehe ceza öngördüğünden, 2006/1 sayılı Tebliğ uyarınca 1.592 YTL idari para cezası verilmesin e, 07-66/813 -308 4 3) İşlemin gerçekleştiği tarihte adı geçen teşebbüsün yönetim kur ulunda görevli olan ( ), ( ), ( ), ( ), ( ), ( ) ve ( ) a 4054 sayılı Kanun un 16. maddesinin üçüncü fıkrası uyarınca teşebbüse verilen cezanın takdiren % 5 (yüzde beş) i oranında ve ayrı ayrı olmak 140 üzere 79,6 şar YT L idari para cezası verilmesine, 4) Katalonya Oto Servis ve Ticaret A.Ş. nin Doğuş Otomotiv Servis Ticaret A.Ş. tarafından tasfiyesiz ve kül halinde devralınması işleminin ise ekonomik birlik içi bir işlem olması nedeniyle, 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında olmadığına OYBİRLİĞİ ile kara r verilmiştir. İkinci Başkan Tuncay SONGÖR Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI M. Sıraç ASLAN Süreyya ÇAKIN Mehmet Akif ERSİN