Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008-1-79 (Devralma ) Karar Sayısı : 08-45/637-241 Karar Tarihi : 17.7.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Tunca y SONGÖR , M. Sıraç ASLAN , Mehmet Akif ERSİN , İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER: Cengiz SOYSAL , Çiğdem ÜNAL C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Zorlu Doğal Elektrik Üretim i A.Ş. D. TARAF LAR : - Ankara Doğal Elektrik Ür etim ve Ticaret A.Ş. 20 Ziya Gökalp Caddesi No: 80 K
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2008-1-79 (Devralma ) Karar Sayısı : 08-45/637-241 Karar Tarihi : 17.7.2008 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : Tunca y SONGÖR , M. Sıraç ASLAN , Mehmet Akif ERSİN , İsmail Hakkı KARAKELLE B. RAPORTÖRLER: Cengiz SOYSAL , Çiğdem ÜNAL C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Zorlu Doğal Elektrik Üretim i A.Ş. D. TARAF LAR : - Ankara Doğal Elektrik Ür etim ve Ticaret A.Ş. 20 Ziya Gökalp Caddesi No: 80 Kurtuluş 06600 Ankara - Zorlu Doğal Elektrik Üretim i A.Ş. Organize Sanayi Bölgesi Pembe Cad. No:13 Bursa E. DOSYA KONU SU: Ankara Doğal Elektrik Üretim ve Ticaret A.Ş. ye ait Tercan, Kuzgun, Mercan, İkizdere, Çıldır, Beyköy ve Ataköy Hidroelektrik Santralleri ile Denizli Jeotermal Santralinin İşletme Hakkı Devri, Engil Gaz Tribünleri Santralinin satış yöntemi ile özelleşti rilmesi kapsamında, İşletme Hakkı Devir Sözleşmesi ile Satış Sözleşmesi nin Zorlu Doğal Elektrik Üretim i A.Ş. tarafından 30 imzalanması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 11.7.2008 tarih ve 4457 sayı ile intikal eden başvur u üzerine , 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan izin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri çerçevesinde düzenlenen 14.7.2008 tarih 2008 -1-79/Öİ -08-CS sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 15.7.2008 tarih, REK.0.0 5.00.00 -120/109 sayılı Başkanlık Önerge si ile 0 8-45 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır . 40 G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; Ankara Doğal Elektrik Üretim ve Ticaret A.Ş. ye ait Tercan, Kuzgun, Mercan, İkizdere, Çıldır, Beyköy ve Ataköy Hidroelektrik Santralleri ile Denizli Jeotermal Santralinin işletme hakkı devri, Engil Gaz Tribünleri Santralinin satış yöntemi ile Zorlu Enerji Elektrik Üretim i A.Ş. ye devri işlemine ilişkin verilen 27.3.2008 tarih ve 08 -26/280 -89 sayılı Rekabet Kurulu kararı dikkate alınarak, söz konusu özelleştirme sürecinde İşletme Hakkı Devri Sözleşmesi ile Satış Sözleşmesi nin Zorlu Doğal Elektrik Üretimi A .Ş. tarafından yapılmasının 4054 sayılı Kanunun 7. maddesi ve ilgili Tebliğler kapsamında izne tabi bir işlem olmadığı ifade edilmiştir. 50 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME Esas itibarıyla bu özelleştirme kapsamında Rekabet Kurulu 27.3.2008 tarih ve 08 - 26/280 -89 sayılı kararı ile söz konusu tesislerin Zorlu E nerji Elektrik Üretim A.Ş. tarafından devralınmasına izin vermiştir. Bununla birlikte, İhale Şartnamesi nin Devir ve Teslim başlıklı 17. maddesi uyarınca, ihale sonucunda Özelleştirme Yüksek Kurulu (ÖYK) tarafından işletme hakkı devri ve satışın yapılmas ına karar verilmesi halinde, Teklif Sahibi nin tale bi durumunda sermayesinin en az %51 ini Teklif Sahibi nin oluşturacağı bir anonim şirketin kurulması ve İşletme Hakkı Devri Sözleşmesi ile Satış Sözleşmesi nin bu suretle kurulacak anonim şirketle yapılaca ğı 60 ve kurulacak bu şirketteki diğer hissedarların Rekabet Kurulu nezdinde izin ve onay alması öngörülmüştür. Bu doğrultuda, 9.5.2008 tarihli ÖYK kararının ardından Zorlu Doğal Elektrik Üretimi A.Ş. kurulmuş ve 20 .6.2008 tarihinde İstanbul Ticaret Sicili nde tescil edilmiştir. Özelleştirme İdaresi Başkanlığı tarafından yukarıda bahse konu sözleşmelerin Zorlu Doğal Elektrik Üretimi A .Ş. ile akdedilmesi ve devir ve teslimin tamamlanması Özelleştirme İdaresi Başkanlığı n ın 2.7.2008 tarihli ve B.02.1.ÖİB.10.07 -100 SB 69/4971 sayılı yazısıyla onaylanmıştır. Hiç şüphesiz, İhale Şartnamesi nin 17. maddesi ile teklif sahibine verilen hakkın kullanılması aşamasında en az %51 i teklif sahibi tarafından oluşturulacak yeni tüzel 70 kişideki diğer hisselerin farklı bir teşebbüse ait olması ve bir kontrol değişikliğinin söz konusu olması halinde, bu işlemin yeni bir devir işlemi olarak ele alınması ve 4054 sayılı Kanunun 7. maddesi kapsamında yapılacak değerlendirmeyle yeni oluşuma izin verilip verilmeyeceğinin değerlendirilmesi gerekecektir. Yeni kurulacak anonim şirkette rekabet hukuku çerçevesinde farklı bir teşebbüs ya da teşebbüs ortaklığının bulunmaması halinde ise söz konusu işlemin yeni bir devir işlemi olarak değerlendirilemeyec eği, dolayısıyla Kanun un 7. maddesi kapsamına girmeyeceği görülmektedir. Dosyadaki bilgiler doğrultusunda, b ildirime konu işlemde taraf olarak gösterilen Zorlu Doğal Elektrik Üretimi A.Ş. nin hissedar lık yapısı aşağıda gösterilmektedir: 80 Tablo: Zorlu Doğa l Elektrik Üretimi A .Ş. nin hissedar lık yapısı Ticaret Unvanı Ortaklık Payı Zorlu Enerji Elektrik Üretim A.Ş. %96 Zorlu Holding A.Ş. %1 Zorlu Endüstriyel ve Enerji Tesisleri İnşaat Ticaret A.Ş. %1 Zorlu O&M Enerji Tesisleri İşletme ve Bakım Hizmetl eri A.Ş. %1 Zorlu Petrogas Petrol, Gaz ve Petrokimya Ürünleri İnşaat, San . ve Tic . A.Ş. %1 Tablodan da görüldüğü üzere, Zorlu Doğal Elektrik Üretimi A .Ş. hisselerinin %96 sı Zorlu Enerji Elektrik Üretim A.Ş. ye ait olan ve diğer hisseleri de tamamen Zor lu Grubu tarafından kontrol edilen bir tüzel kişiliktir. Bu kapsamda, özelleştirme kapsamında daha önce Zorlu Enerji Elektrik Üretim A.Ş. için verilen izin kararının çerçevesinde devir işleminin yeni kurulan Zorlu Doğal Elektrik Üretimi A .Ş. ile gerçekleşt irilmesinin Kanun un 7. maddesi kapsamında bir işlem olmadığı anlaşılmaktadır. I. SONUÇ 90 Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre ; Ankara Doğal Elektrik Üretim ve Ticaret A.Ş. ye ait Tercan, Kuzgun, Mercan, İkizdere, Çıldır, Beyköy ve Ataköy Hidroelektrik Santralleri ile Denizli Jeotermal Santralinin İşletme Hakkı Devri, Engil Gaz Tribünleri Santralinin satış yöntemi ile devri işlemine ilişkin 27.3.2008 tarih, 08-26/280 -89 sayılı Kurul kararı dikkate alınarak, söz konusu özelleştirme sürecinde İşletme Hakkı Devir Sözleşmesi ile Satış Sözleşmesi nin Zorlu Doğal Elektrik Üretim A.Ş. tarafından yapılmasının 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralma lar Hakkında Tebliğ kapsamında olmadığına OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 100