Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2019 -1-9 (Devralma) Karar Sayısı : 19-14/18 4-82 Karar Tarihi : 04.04.2019 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Adem BİRCAN, Mehmet AYAN, Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Şükran KODALAK B.RAPORTÖRLER: Emine TOKGÖZ, Öykü SARIASLAN, Esma AKSU C. BİLDİRİMDE BULUNAN LAR : - Luxinva S.A. - Triton Fund V Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Öznur İNANIR, Av. Bulut GİRGİ
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2019 -1-9 (Devralma) Karar Sayısı : 19-14/18 4-82 Karar Tarihi : 04.04.2019 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan), Adem BİRCAN, Mehmet AYAN, Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Şükran KODALAK B.RAPORTÖRLER: Emine TOKGÖZ, Öykü SARIASLAN, Esma AKSU C. BİLDİRİMDE BULUNAN LAR : - Luxinva S.A. - Triton Fund V Temsilcileri: Av. Gönenç GÜRKAYNAK, Av. Öznur İNANIR, Av. Bulut GİRGİN, Av. Sevgi MUTAFOĞLU Çitlenbik Sokak No:12, Yıldız Mahallesi Beşiktaş/İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: Triton Fund V ile Luxinva S.A. tarafından IFCO Systems B.V. ve iştirakleri üzerinde ortak kontrol tesis edilmesi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurumu kayıtlarına 08.03.2019 tarih ve 1687 sayı ile giren ve eksiklikleri en son 26.03.2019 tarih ve 2175 sayı ile tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 27.03.2019 tarih ve 2019 -1-9/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle, söz konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME ve DEĞERLENDİRME (4) İlgili başvuru; Triton Fund V (TRITON FUND ) ile Luxinva S.A. (L UXINVA ) tarafından IFCO Systems B.V. (IFCO) ve iştirakleri (IFCO Grubu) üzerinde ortak kontrol tesis edilmesine ilişkindir. Bildirim konusu işlemin temelini, 24 .02.2019 tarihinde imzalanan Hisse Alım Sözleşmesi oluşturmaktadır. İşlemin tamamlanması için birtakım aşama lar öngörülmüş olup sonuçta IFCO ile şu iştirakler üzerinde ortak kontrol elde edilecektir: Eu Co (Hollanda), IFCO Japan Inc (Japonya), IFCO Systems Canada Limited (Kanada), IFCO Systems Chile S.A. (Şili), IFCO Systems (China) Company (Çin), IFCO US Holding LLC (Wilmington, Delaware, ABD). (5) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrasında ortak girişim; Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişim oluşturulması şeklinde tanımlanmaktadır. Bu çerçevede bir ortak girişimin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında devralma sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ortak girişimin bağım sız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması şeklinde iki unsurun birlikte gerçekleşmesi gerekmektedir. (6) İşlem sonrasında IFCO Grubu nun kontrolü TRITON FUND ve LUXINVA tarafından işlemi gerçekleştirmek üzere % ( ..) hisse oranı ile Lüksemburg da kurulacak olan 19-14/184 -82 2 / 4 holding şirketine ( LUXCO) aktarılacaktır. Dolayısıyla taraflar müştereken sahip oldukları LUXCO üzerinden dolaylı olarak % ( ..) - %( ..) hisse oranıyla IFCO Grubu nda hissedar olacaktır . İşlem sonrası IFCO Grubu nun yönetimi, LUXCO nun altı üyeli yönetim kurulunun sorumluluğunda olacaktır. TRITON FUND ve LUXINVA yönetim kuruluna ikişer yönetici atayabilme, azledebilme ve değiştirme hakkına sahip olup ayrıca ortak iki bağımsız yönetici atayabilecektir. Taraf lar bağımsız yönetici atama konusunda anlaşamazlarsa ayrı ayrı birer bağımsız yönetici atayacaklardır. Diğer taraftan, ana şirketler, bazı yapısal kararlar almak için bir Hak Sahipleri Komitesi (diğer adı ile Hissedarlar Komitesi ) oluşturmayı kararlaşt ırmıştır. Bu komite dört üyeden oluşmakta olup, üyelerin ikisi TRITON FUND ve diğer ikisi LUXINVA tarafından atanacaktır. Komite, kararlarını salt çoğunlukla alacaktır. Yönetim Ön Şartı nda iş planı ve bütçenin Hissedarlar Komitesi nin onayına tabi olacağı düzenlenmiştir. Dolayısıyla, IFCO Grubu kurucuların ortak kontrolünde ol acaktır. (7) IFCO Grubu halihazırda pazarda faal ve tam işlevsel olarak faaliyet göstermekte olup işlem sonrası da ana ş irketlerin işlevlerini yerine getirmenin ötesinde mevcut faaliyetlerine devam edecektir. Ayrıca faaliyetlerini kalıcı olarak yerine getirmek için tüm kaynaklara da sahiptir. (8) Dolayısıyla IFCO Grubu ana teşebbüslerin ortak kontrolünde tam işlevsel bir ortak girişimdir. Bu bağlamda, bildirime konu işlem 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesi çerçevesinde bir devralmadır . Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden, tarafların cirolarının 201 0/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesin in birinci fıkrasındaki ciro eşiklerini aştığı, dolayısıyla işlemin izne tabi olduğu görülmüştür. (9) Ortak girişim taraflarından TRITON FUND, Triton Investment Management Limited (TRITON) bünyesindeki bir fon şirketidir. T RITON , özel sermaye fonlarını yönetmekte olup ticari hizmetler, endüstriler ve tüketici/sağlık kategorilerinde toplanabilecek faaliyetleri Avusturya, Almanya, İsviçre ile İskandinav ülkelerine odaklıdır. TRITON FUND ın SKF Motion Technologies (SKF) ve Sunweb Group (SUNWEB) isimli iki portföy şirketi bulunmaktadır. İsveç te kurulmuş olan SKF, elektrikli lineer kumandalı bileşenler ve sistemleri, yüksek kalite tıbbi ve endüstriyel aktüatörler ve rulo vidalar olmak üzere l ineer hareket ürünlerinin küresel bir tedarikçisidir. SUNWEB ise yine Avrupa odaklı olarak kış sporları ve yaz turizmi istikametleri için paket tatiller satma işiyle iştigal etmektedir. TRITON FUND tarafından kontrol edilen iki portföy şirketinin Türkiye d e herhangi bir iştiraki veya bağlı şirketi ve faaliyeti bulunmamaktadır. TRITON fonlarının yatırımcılarının arasında emeklilik fonları, finansal kuruluşlar ve sigorta şirketleri bulunmaktadır. TRITON ü lkemizde iki iş ile ciro elde etmiştir: Opti Group, olu klu kutular, streç film, bant ve sarma malzemeleri, ahşap paletler gibi endüstriyel paketleme tedariki; Bormioli Pharma ise ilaç paketleme çözümleri ile iştigal etmektedir. Ayrıca Bormioli Pharma nın şişe ve şişe kapaklarının temini ile sınırlı yiyecek pak etleme faaliyetleri de bulunmaktadır. (10) Diğer taraf LUXINVA Birleşik Arap Emirlikleri, Abu Dhabi Emirliğince kurulan ve kontrol edilen Abu Dhabi Investment Authority nin (ADIA) tek kontrolündedir. ADIA, hükümetin kendisine atadığı fonlarla uzun vadeli yatır ımlar gerçekleştirmektedir. Bu kapsamda, uluslararası alanda altyapı, emlak dâhil kamu ve özel sermaye yatırımlarında rol almaktadır. Luxinva nın Türkiye de herhangi bir iştiraki bulunmamaktadır. AIDA nın, Türkiye de kurulu Çırağan Sarayı ve İşletmeleri Geliştirme İnşaat ve Turizm A. Ş. de (Çırağan Sarayı) kontrol yetkisi olan hisseleri bulunmaktadır. Çırağan Sarayı yalnızca emlakçılık faaliyetlerinde bulunmakta ve 19-14/184 -82 3 / 4 İstanbul da üzerinde bulunduğu arazinin uzun süreli kiralanması faaliyetini yürütmektedir. (11) Kurulacak ortak girişim IFCO Grubu yiyecek tedarik zincirlerinde kullanılmak amacıyla toplanan yeniden kullanılabilir plastik kap (kasa) (RPC) tedarikçisidir. Bu kapsamda; meyve, sebze, et ve tavuk ürünleri, deniz ürünleri, yumurta ve unlu mamuller gibi taz e ürünler için geniş bir yelpazede RPC sunmaktadır. Söz konusu RPC ler temel olarak ürünlerin üreticilerden perakendecilere taşınmasında kullanılmaktadır. Ayrıca, ürünlerin perakendecilerden toplanması ve yeniden kullanım için temizlenip sterilize edilmesi sürecini de kapsayan yönetim hizmetleri de sunmaktadır. IFCO Grubu, Dole Good Company ve Tyson Foods gibi yiyecek üreticilerine ve ALDI, Carrefour, Sainsbury, Waitrose, Coop gibi büyük market perakendecilerine hizmet vermektedir. IFCO Grubu nun Türkiye de IFCO Lojistik Sistemleri Tic. Ltd. Şti. (IFCO Türkiye) isimli bir iştiraki bulunmaktadır. IFCO Türkiye, Türkiye de taze ürünlerin (et, tavuk ürünleri ve ekmekler) üreticilerden perakendecilere taşınması için toplanmış RPC tedarikçisidir. IFCO Türkiye hali hazırda Migros (taze ürünler, et, tavuk için), CarrefourSA (taze ürünler için), BİM (taze ürün ve ekmek için), File Market (taze ürün ve ekmek için), ŞOK Market (taze ürünler için), Onur Market (taze ürünler için) ve Starbucks (fırın kategorisi) ile çalışm aktadır . IFCO Türkiye, kasalarını İtalya daki bir tedarikçiden ithal etmekte, perakendecilerin tedarikçilerine kiralamakta ve geri toplayarak Kocaeli ndeki yıkama tesisinde yıkamaktadır. Ulaşım ve yıkama hizmetlerini üçüncü taraflardan sağlamaktadır. (12) IFCO Grubu ülkemizde, yiyecek üreticileri ve perakendecilere yeniden kullanılabilir plastik kaplar sağlamakta ve bunları ( ..) yıllık kontrat süreleri boyunca sürdürülebilir olarak kullandırmaktadır (toplama, yıkama ve yeniden kullanıma sunma). İşlem taraflarından TRITON ise endüstriyel paketleme hizmetleri ile ilaç paketleme hizmetleri sunmaktadır. Bu ürün ve hizmetler arasında a rz bakımından zayıf da olsa ikame ilişkisi olabil mekle birlikte, IFCO Grubu nun ülkemizdeki tüm paketleme hizmetlerindeki payı % ( ..) altında olup en dar anlamdaki meyve ve sebze ürünlerinin paketlenmesindeki payı ise % ( ..) . TRITON un endüstriyel paketle me alanındaki 2017 cirosu yalnızca ( ..) Euro ; ilaç paketleme pazarındaki payı ise % ( ..) . Tarafların pazar payları ve söz konusu pazarda ithalatın yaygınlığı dikkate alındığında, işlem ile rekabetin kısıtlanmayacağı değerlendirilmektedir . (13) Yapılan bu ince leme ve değerlendirmeler neticesinde, bildirime konu işlem ile 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında herhangi bir pazarda hâkim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz kon usu olmadığı anlaşılmıştır. 19-14/184 -82 4 / 4 H.SONUÇ (14) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, b ildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olma ması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.