Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2015 -5-34 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 15-42/702 -256 Karar Tarihi : 02.12 .2015 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN, Fevzi ÖZKAN, Dr. Metin ARSLAN, Doç. Dr. Tahir SARAÇ, Kenan TÜRK B. RAPORTÖRLER : Aytül KÜÇÜK, Mehmet TOKGÖZ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Titan Barrato NV Temsilcisi: Av. Çağrı ÇETİNKAYA Yıldırım Oğuz Göker Cad. Maya Plaza Kat: 4 Akatlar Beşiktaş/İstanbul (1) D. DOSYA K
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2015 -5-34 (Ortak Girişim ) Karar Sayısı : 15-42/702 -256 Karar Tarihi : 02.12 .2015 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN, Fevzi ÖZKAN, Dr. Metin ARSLAN, Doç. Dr. Tahir SARAÇ, Kenan TÜRK B. RAPORTÖRLER : Aytül KÜÇÜK, Mehmet TOKGÖZ C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Titan Barrato NV Temsilcisi: Av. Çağrı ÇETİNKAYA Yıldırım Oğuz Göker Cad. Maya Plaza Kat: 4 Akatlar Beşiktaş/İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU : Titan Barrato NV ve Componenta Corporation tarafından sahip oldukları şirketleri ve malvarlıkları kullanılarak, sözleşmesel hakların, malvarlıklarının, hisselerin, müşteri sözleşme ve ilişkilerinin devri ve know -how aktarılması yoluyla demir -çelik döküm sektöründe faaliyet gösterecek bir üretim şirketi ile bir satış ve dağıtım şirketi olmak üzere iki ortak girişim kurulması işlemine izin verilmesi talebi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 09.11.2015 tarih ve 5247 sayı ile giren bildirim üzerine düzenlenen 18.11.2015 tarih ve 2015 -5-34/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirim konusu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir . G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Dosya konusu işlem , Titan Barrato NV (TIBA) ve Componenta Corporation (COMPONENTA ) tarafından sahip oldukları şirketler ve malvarlıkları kullanılarak, sözleşmesel hakların, malvarlıklarının, hisselerin, müşteri sözleşme ve ilişkilerinin devri ve know -how aktarılması yoluyla demir -çelik döküm sektöründe faaliyet gösterecek bir üretim şirketi ile bir satış ve dağıtım şirketi olmak üzere iki ortak girişim kurulması işlemi dir. (5) Taraflar arasında imzalanan Çerçeve Sözleşme ve imzalanacak olan Hissedarlar Sözleşmesi ile satış şirketi olarak faaliyet gösterecek Componenta Belgium NV nin (COMPENANTA NV) ve üretim şirketi olarak faaliyet gösterecek Ferromatrix NV nin (FERROMATRIX) tarafların ortak kontrolünde bir ortak girişim olması planlanmaktadır. (6) 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesinin üçüncü fıkrasına göre; Bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişim oluşturulması birleşme veya devralma sayılan hallerden kabul edilmektedir. Bu tanım çerçevesinde bir ortak girişimin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında birleşme ve devralma sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ortak gi rişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması şeklinde iki unsurun birlikte gerçekleşmesi gerekmektedir. 15-42/702 -256 2/3 (7) Bu bağlamda öncelikle planlanan işlemin ortak kontrol bakımından değerlendirilmesi gerekmektedir. Ortak girişimde ana teşebbüslerin ortak kontrolünün varlığına karar vermek için yönetim kurulunun yapısı ve karar alma mekanizması önem taşımaktadır. (8) Başlangıçta COMPENANTA NV hisselerinin %50 si TIBA ya devredilecek ve TIBA ve COMPONENTA nın hisse oranları %50 olacaktır. Sonraki aşamada TIBA %1 0 oranındaki hissesini COMPONENTA ya tekrar devredecektir. Dolayısıyla işlemin tamamlanmasından sonra TIBA, COMPENANTA NV nin hisselerinin %40 ına, COMPONENTA ise %60 ına sahip olacaktır. (9) Taraflar arasında imzalanan Pay Sahipleri Sözleşmesi uyarınca COMPEN ANTA NV nin yönetim kurulu genel kurul tarafından seçilecek beş üyeden oluşacaktır. COMPONENTA üç, TIBA ise iki üyeyi aday gösterebilecektir. Yönetim kurulu, önemli kararlarda üye tam sayısının %75 i ile karar alabilmektedir. Dolayısıyla, önemli kararlarda her iki tarafın belirleyici etkisi olduğu, kararları veto hakkı bulunduğu söylenebilmektedir. (10) Tarafların işlem ile birlikte elde edecekleri hisse oranları, yönetim kurulu yapısı ve karar nisabı düşünüldüğünde, TIBA ve COMPONETA nın COMPENANTA NV nin ortak kontrolü ne sahip olacağı kanaatine varılmıştır . (11) Tarafların üretim şirketi olarak faaliyet göstermesini planladığı FERROMATRIX te ilk aşamada bir hisse devri gerçekleşmeyecektir. Ancak COMPONENTA, 2017 ya da 2018 yılında gerçekleşecek bir satın alma opsiyonu vasıtasıyla TIBA dan FERROMATRIX hisselerinin %40 ını devralma hakkına sahip olacaktır. Taraflar arasında imzalanan Çerçeve Sözleşme uyarınca , TIBA satış şirketinin faaliyetlerinin yürütülmesinde belli taahhütlerde bulunmaktadır. Şöyle ki TIBA, COMPONENTA nın FERROMATRİX te pay sahibi olacağı döneme kadar şirketin faaliyetlerini olağan gidişatı çerçevesinde yürütmesini sağlayacak, işin olağan akışında olmayan esaslı bir varlık alım/satım işlemi yapmayacak, herhangi bir esaslı sözleşme imzalamayac ak/tadil etmeyecek/sonlandırmayacak, esaslı taahhüt altına girmeyecek, ürün/hizmet fiyatlarında önemli bir fiyatlama değişikliğine gitmeyecek, müşteri anlaşmalarında önemli değişiklikler yapmayacaktır. Bu bakımdan TIBA , COMPONENTA ya FERROMATRIX in faaliye tlerine yönelik önemli kararlarda COMPONENTA nın bilgisine sahip olduğu mevcut durumu korumaya yönelik taahhütlerde bulunmaktadır. (12) COMPONENTA nın FERROMATRIX hisseleri üzerinde sahip olduğu satın alma opsiyonu ve Çerçeve Sözleşme de TIBA nın COMPONENTA ya şirketin faaliyetlerine yönelik önemli kararlar a ilişkin olarak verdiği taahhütler dolayısıyla tarafların FERROMATRIX üzerin de ortak kontrol tesis ettiği değerlendiri lmektedir. (13) İkinci olarak, planlanan işlemin (ortak girişimin), iktisadi bağımsızlık unsur u bakımından değerlendirilmesi gerekmektedir. Burada iktisadi bağımsızlık; ortak girişimin, stratejik kararların alınması bakımından taraflarından tamamen ayrı hareket etmesini değil, operasyonel anlamda bağımsız faaliyette bulunabilmesini ifade etmektedir . Bunun için de, günlük faaliyetleriyle ilgilenen bir yönetime , mali, personel, taşınır ve taşınmaz malvarlıklarını da içeren yeterli kaynağa sahip olma sı gerekmektedir . (14) Mevcut durumda faal olmayan satış şirketi COMPONENTA NV ye taraflarca FERROMATRIX ve Componenta B.V. de (COMPONENTA BV) bulunan satışa ilişkin varlıklar devredilecektir. Böylelikle COMPONENTA NV tarafların sahip olduğu satış personelini, mevcut satış sözleşmelerini ve müşteri ilişkilerini devralacaktır. Her ne kadar işlem sonrasında FERROM ATRIX tarafından üretilen ve TIBA nın ihtiyaçları dışında kalan döküm ürünlerinin dağıtım ve satışını yapacak olsa da faaliyetleri FERROMATRIX ten tedarik edilen ürünlerin satışı ile sınırlı olmayacaktır. 15-42/702 -256 3/3 (15) Hali hazırda furan dökümü ürünlerin üretimi ve da ğıtımı alanında faaliyet gösteren FERROMATRIX ise işlem sonrası furan dökümü ürünlerin üretimine odaklanacaktır. Bu kapsamda C OMPENANTA BV nin furan dökümhanesi ürünlerini bünyesine katacak, furan dökümhanesindeki mevcut know -how ve sipariş stokunu devrala caktır. Dolayısıyla COMPONENTA NV ve FERROMATRIX in pazarda operasyonel olarak bağımsız faaliyet gösterebilecek gerekli yönetime, mali, personel, taşınır ve taşınmaz malvarlıklarını da içeren yeterli kaynağa sahip olduğu, ortak girişimin iktisadi bağımsız lık un surunu taşıdığı değerlendirilmektedir. (16) Bildirim formunda sunulan bilgi ve belgeler çerçevesinde, bildirilen işlemin 2010/4 Tebliğ in 5. maddesi kapsamında bir birleşme devralma işlemi olduğu anlaşılmaktadır. Yine ek bilgi olarak sunulan ciro bilgile rinin incelenmesinden devralma işleminin 2010/4 sayılı Tebliğ in 7. maddesinde öngörülen eşikleri aşması nedeniyle izne tabi olduğu görülmektedir. (17) Bildirime konu işlemin tarafları TIBA ve COMPONENTA demir -çelik döküm ürünleri üretimi ve satışı alanında faa liyet göstermekte olduğundan dosya kapsamında demir - çelik döküm ürünleri etkilenen pazar olarak belirlenmiştir. (18) Pazar payları, birleşme/devralma işlemlerinin rekabet bakımından etkilerinin değerlendirilmesi için önemli bir gösterge niteliğindedir. TIBA nın Türkiye de etkilenen pazarda herhangi bir faaliyeti bulunmazken, COMPONENTA nın payı yaklaşık %( ..) dir. Dolay ısıyla işlem neticesinde tarafların Türkiye de etkilenen pazardaki toplam paylarında bir değişiklik söz konusu olmayacaktır . Bu bağlamda devralma işleminin Türkiye de etkilenen pazarda rekabeti kısıtlayıcı e tki doğurmayacağı sonucuna ulaşılmıştı r. H. SONUÇ (19) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİR LİĞİ ile karar verilmiştir.