Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -3-125 (Devralma) Karar Sayısı : 12 -42/1311-427 Karar Tarihi : 28.08.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : İsmail Hakkı KARAKELLE , Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Dr. Murat ÇETİNKAYA , Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Hakan Deniz KARAKOÇ, Erdem AKTEKİN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : -Dank Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş. Temsilcis i: Av. Ayşegül ÖZFINDIK Kısıklı M h. Ferah Cd. No:1 Üsküdar/İstan
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2012 -3-125 (Devralma) Karar Sayısı : 12 -42/1311-427 Karar Tarihi : 28.08.2012 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI Üyeler : İsmail Hakkı KARAKELLE , Doç. Dr. Cevdet İlhan GÜNAY, Dr. Murat ÇETİNKAYA , Reşit GÜRPINAR B. RAPORTÖRLER: Hakan Deniz KARAKOÇ, Erdem AKTEKİN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : -Dank Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş. Temsilcis i: Av. Ayşegül ÖZFINDIK Kısıklı M h. Ferah Cd. No:1 Üsküdar/İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: U12 Holdings B.V. nin %50 hissesinin Samaha International Limited tarafından United Impex B.V. den devralınması ve Dank Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş. nin %100 hissesinin U12 Holdings B.V. tarafından Oyak O kyanus Gıda Yatırımı San. ve Tic. A.Ş. den devralınması ve böylelikle Dank Gıda Sanayi ve Ticaret A.Ş.nin Yıldız Holding A.Ş. ve Dallah Albaraka Holding Company ortak kontrolüne geçmesi işlemine izin verilmesi talebi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 20.07.2012 tarih ve 5811 sayı ile giren bildirim üzerine düzenlenen 17.08.2012 tarih ve 2012 -3-125/Öİ sayılı Birleşme/Devralma Ön İnceleme Raporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda özetle; bildirime konu işleme izin verilmesi gerektiği kanaat ve sonucuna ulaşıldığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME G.1. Taraflar (4) İlgili teşebbüslere ve işlem taraflarına ilişkin bilgilere aşağıda yer verilmiştir. Tablo 1: Ortak Girişim Taraflarına Ait Bilgiler Devralan Teşebbüsler Faaliyet Alanları United Impex B.V Yerli ve yabancı firmaların sermayelerine iştirak etmek amacıyla kurulmuş Yıldız Holding A.Ş. kontrolünde bulunan bir finansal holding şirketidir. Samaha International Limited Dallah Albaraka Holding Comp any tarafından kontrol edilen işleme iştirak amacıyla kurulmuş bir şirkettir. Tablo 2: Üzerinde Ortak Kontrol Tesis Edilecek Teşebbüsler Devralan Teşebbüsler Faaliyet Alanları U12 Holdings B.V. (U12) Şirket yatırım amaçlı kurulmuş olup işlem öncesi her hangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Dank Gıda ve Sanayi Ticaret A.Ş. (Dank Gıda ) Yıldız Holding tarafından kontrol edilen teşebbüs, Türkiye de süper premium çikolata markası olan Godiva nın mağaza işletmeciliğini gerçekleştirmektedir. 12-42/1311-427 2/3 Tablo 3: Bağlı Oldukları Ana Gruplar ve Faaliyet Alanları İşlem Tarafları Faaliyet Alanları Yıldız Holding A.Ş. (Yıldız) Holding faaliyeti gerçekleştirmekte olup iştirakleri aracılığıyla bisküvi, kek, şekerleme, sakız, sütlü ürünler, gazlı/gazsız içecekler, çikolata üretim ve satışı ile iştigal etmektedir. Dallah Albaraka Holding Company (Dallah) Holding faaliyeti göstermekte olup iştirakleri aracılığıyla bankacılık, finans, sigorta, tarım, gayrimenkul yönetimi ve turizm alanlarında yer almaktadır. (5) İlgili teşebbüsl eri kontrol eden işlem tarafları Yıldız ve Dallah d ır. Yıldız Türkiye pazarında Ülker, Halk, İçim gibi bilinirliği yüksek markalarla gıda ürünleri üretmektedir. Yıldız 2008 yılında gerçekleştirdiği satın alma ile Dünya nın önemli süper/ultra premium çikola ta üreticilerinden Godiva Şirketlerinin sahibi konumuna da gelmiştir1. Buna ek olarak Yıldız ın gıda alanı dışında da yatırımları mevcuttur . Dallah ın Türkiye deki faaliyetleri ise Albaraka Türk Katılım Bankası A.Ş. (Albaraka) aracılığıyla bankacılık hizme ti sunmakla sınırlı olup, Türkiye de gıda ürünlerine ilişkin bir faaliyeti bulunmamaktadır . G.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme (6) Başvuruya konu işlem; U12 nin %50 hissesinin Dallah iştiraki Samaha International Limited tarafından United Impex B .V. den devralınması ve Dank Gıda n ın %100 hissesinin U12 tarafından Oyak Okyanus Gıda Yatırımı San. ve Tic. A.Ş. den devralınması ve böylelikle U12 ve Dank Gıda nın Yıldız ve Dallah ın ortak kontrolüne geçmesi işlemi dir. (7) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulunda n İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in 5. maddesinin üçüncü fıkrasın da yer verilen tanım çerçevesinde bir ortak girişimin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında birleşme ve devralma sayılabilmesi için ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık olarak ortaya çıkması şeklinde iki unsurun birlik te gerçekleşmesi gerekmektedir. (8) İşlem sonucunda ana gruplar ( Yıldız ve Dallah ) hâlihazırda faal konumunda bulunan Dank Gıda da hisseye sahip olmayacak bunun yerine Dank Gıda nın tamamına sahip ara bir şirkete (U12) %50 -%50 ortak olacaklardır. Taraflar ara sında imzalanan hissedarlar anlaşması uyarınca , her bir ana şirket in U12 yönetim kuruluna iki üye atayacağı ve yönetim kurulu karar nisabı nın üç üyenin aynı yönde oy kullanması şeklinde olacağı düzenlenmektedir . Buna ek olarak iş planı ve bütçenin belirlen mesi gibi stratejik iş kararlarında hissedarların oybirliği aranmaktadır . Bir başka deyişle h er iki hissedarın da söz konusu kararları veto etme hakkı bulunduğundan, her birinin stratejik ticari davranışlar üzerinde belirleyici etki uygulayabilme gücü bulunduğu anlaşılmaktadır. (9) İşlem sonrasında U12 nin Godiva Belgium S.P.R.L ile imzalayacağı anlaşma ile Godiva ürünlerinin Türkiye, Ortadoğu ve Kuzey Afrika'da mağaza distribütörlüğü faaliyeti gerçekleştir ilecek tir. Buna ek olarak işlem sonucunda yeni bir or tak girişim şirketi kurulmanın yanı sıra hâlihazırda faaliyetlerine devam eden bir şirket üzerinde ortak kontrol de tesis edilmektedir. U12 işlem sonrasında , faal durumda bulunan Dank Gıda nın da kontrolüne sahip olacaktır. Bu bağlamda işlem sonucunda meyd ana çıkacak ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlığın tüm unsurlarını taşıyacağı anlaşılmıştır. (10) Dolayısıyla işlem sonucunda 2010/4 sayılı Tebliğ de belirtilen şartları sağlayan bir ortak girişim tesis edileceğinden, bildirime konu işlem anılan tebli ğ kapsamındadır. 1 İlgili işleme 14.02.2008 tarih 08 -15/153 -55 sayılı Kurul kararı ile izin verilmiştir. 12-42/1311-427 3/3 (11) Dosya içeriğinden, tarafların Türkiye ve dünya ciroları nın, Tebliğ in 7. maddesin de öngörül en eşikleri aştığı saptanmıştır . Bu noktada etkilenen bir pazarın varlığı nın sorgulanma sı gerekmişti r. (12) Her ne kadar Türkiye deki faaliyetleri inc elendiğinde, Yıldız ve Dallah Albaraka nın yatay ya da dikey herhangi bir pazarda örtüşen faaliyeti olmadığı görülmüşse de; işlemin bir ortak girişim kurulması amacını taşıdığı dikkate alındığında 2010/4 sayılı Tebliğ in ikinci fıkrasında yer alan ortak g irişimler hariç olmak üzere, bu maddenin birinci fıkrasında yer alan eşikler aşılsa dahi, her hangi bir etkilenen pazarın bulunmadığı işlemler için Kuruld an izin alınması gerekmez hükmünün bu dosya kapsamında uygulanabilirliği bulunmamaktadır. Dolayısıyla etkilenen bir pazar bulunmamasına rağmen, ciro eşiklerini aşan bildirime konu işlem Rekabet Kurulunun iznine tabi dir. (13) Ortak girişim işlemlerinden incelenmesi gereken bir husus da ortak girişimin işlem tarafları arasında rekabetçi davranışların koordinas yonu riski oluşturup oluşturmayacağıdır. Tarafların ortak girişimin faaliyet gösterdiği ilgili ürün pazarında aktif olmamaları, ana teşebbüslerden sadece birinin ilgili ürün pazarındaki faaliyetlerine devam etmesi ya da ana teşebbüslerin ortak girişimin fa aliyet göstereceği ilgili ürün pazarındaki tüm faaliyetlerini ortak girişime devretmeleri hallerinde, bağımsız teşebbüsler arasında rekabetçi davranışların koordinasyonu riski bulunmadığı kabul edilmektedir. Yukarıda da belirtildiği üzere işlem taraflarını n ortak girişimin faaliyet gösterdiği ilgili ürün pazarında kesişen bir faaliyetleri yoktur. Bu nedenle işlemin taraflar arasında rekabetçi endişe yaratacak bir koordinasyon riski doğurmayacağı anlaşılmıştı r. H. SONUÇ (14) Düzenlenen rapora ve incelenen dosy a kapsamına göre; bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tâbi olduğuna; işlem sonucunda ay nı Kanun maddesinde yasaklanan nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.