Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006-1-119 (Devralma) Karar Sayısı : 06-61/825-239 Karar Tarihi : 7.9.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 II. Başkan :Tuncay SONGÖR Üyeler : Prof. Dr. Zü htü AYTAÇ , Rıfkı Ünal, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI , M. Sıraç ASLAN , Süreyya ÇAKIN , Mehmet Akif ERSİN . B. RAPORTÖRLER: M. Mustafa ÖZKARABÜBER, M . Oğuzcan BÜLBÜL C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - La Seda de Barcelona Vekili Av. Haluk Can ÖZEL 20 Büyükdere Cad. 152/C D:44 Zincirl
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006-1-119 (Devralma) Karar Sayısı : 06-61/825-239 Karar Tarihi : 7.9.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER 10 II. Başkan :Tuncay SONGÖR Üyeler : Prof. Dr. Zü htü AYTAÇ , Rıfkı Ünal, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI , M. Sıraç ASLAN , Süreyya ÇAKIN , Mehmet Akif ERSİN . B. RAPORTÖRLER: M. Mustafa ÖZKARABÜBER, M . Oğuzcan BÜLBÜL C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - La Seda de Barcelona Vekili Av. Haluk Can ÖZEL 20 Büyükdere Cad. 152/C D:44 Zincirlikuyu, 34394, İstanbul D. TARAFLAR : - La Seda de Barcelona SA Avda. Remola r No. 2 El Prat de Lobregat Barcelona, İSPANYA - Advansa B.V. Kruisweg 829, 2nd Flor, 2132 NG Hoof dorp, NETHERLANDS 30 E. DOSYA KONUSU: Advansa B.V. (Advansa) tarafından Advansa nın elinde bulunan tüm Advansa Holdings B.V. (Advansa Holdings) hisseleri, Advansa nın elinde bulunan tüm Artensa Kimyevi Maddeler ve Pet Ambalaj Sanayi A.Ş. (Artensa) hisseleri ve Temsa Sanayi ve Ticaret A.Ş., Teknosa İç ve Dış Ticaret A.Ş., Tursa Sabancı Turizm ve Yatırım İşletmeleri A.Ş. ve Exsa Export Sanayi Satış ve Araştırma A.Ş. de bulunan diğer Artensa Hisseleri, Advansa nın elinde bulunan tüm SC Advansa Romania SRL (Adva nsa Romania) hisseleri ve ilgili ürün pazarındaki faaliyetlerine ilişkin olan fikri mülkiyet haklarının, La Seda De Barcelona SA (La Seda) 40 tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 11.8. 2006 tarih ve 5507 sayı ile giren bildirim üzerine, söz konusu devralmaya ilişkin olarak talep edilen ek bilgi ve belgeler, Kurum kayıtlarına 16.8. 2006 tarih ve 5634 sayı , 24.8. 2006 tarih ve 5741 sayı ile intikal eden yazı larla tamamlanmıştır. 4054 sayılı Rekabetin Korunma sı Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 1.9.2006 tarih, 200 6-1-119/Öİ- 06-MMÖ sayılı Devralma Ön İ nceleme Raporu, 4.9.2006 tarih, REK.0.05.00.00 - 50 06-61/825 -239 2 120/169 sayılı Başkanlık önergesi ile 0 6-61 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; bildirim konusu devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamı nda izne tabi bir devir işlemi olduğu ancak 4054 sayılı Kan un un 7. maddesi bakımından hakim durum yaratan veya mevcut hakim durumu daha da güçlendiren bir devralma işlemi olmadığı ve izin verilmesi gerektiği ifade edilmektedir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİ RME 60 H.1. Taraflar H.1.1. Advansa B.V. Dosyada yer alan bilgilere göre Advansa , 1999 yılında Hacı Ömer Sabancı Holding A.Ş. (Sabancı Holding) ile E.I. Dupont de Nemours and Company (Dupont Nemours), polyster ürünleri ve bu ürünlerin üretiminde kullanılan ham madde ve ara malı olarak kullanılan ürünlerin üretimi ve satışı konusunda faaliyet göstermek üzere Dupont Polyester Europa BV (Dupontsa) adlı bir ortak girişim kurmuştur. Bu ortak girişim şirketi aynı zamanda Sasa Dupont Sabancı Polyester Sanayi A.Ş. nin hisselerinin de sahibiydi. Rekabet Kurulu nun 4.11.2004 tarih, 04 - 70 70 sayılı kararı ile Dupont Nemours, Dupontsa daki hisselerini Sabancı Holdinge devretmiştir. Böylelikle, Sabancı Holding ve Dupont Nemours un bir ortak girişimi olan Dupontsa, 11 .3.2005 tarihinde Sabancı Holding in sermayesinin tamamına sahip olduğu bağlı şirket haline gelmiş ve 15 .3.2005 te şirketin Advansa SASA Polyester Sanayi A.Ş. (SASA) olan ünvanı, Advansa B.V. ( Advansa ) olarak değiştirilmiştir. Advansa, bünyesinde komple polyeste r üretim hattı barındıran ve polyester ara ürünleri, elyaf, iplik, resin ve pet şişe üretimi ile iştigal eden ve Sabancı Holding in iştiraki olan bir teşebbüstür. 80 Advansa, 26 .6.2006 tarihli olağanüstü genel kurul kararı ile, Advansa nın Türkiye Cumhuriye ti dahilinde gerçekleştirdiği pet resin, preform ve pet şişe faaliyetlerini 90.000.000 Avro karşılığ ı Artensa ya devretmiştir. H.1.2. La Seda de Barcelona SA (La Seda ) Dosyadaki bilgilere göre La Seda, 1925 yılında İspanya da kurulmuş halka açık bir şirk ettir. 1925 yılından bu yana, Avrupa nın önemli PET üreticilerinden olan La Seda, tereftalat, polyester devamlı iplik ve poliyamid iplik gibi petrokimya 90 ürünlerinin üretiminde faaliyet göstermektedir. Ayrıca, La Seda, oksiasetilen ve türevlerinin üretimi v e benzeri faaliyetleri dolayısıyla ilaç sektöründe de faaliyet göstermektedir. La Seda nın hizmet vermekte olduğu müşterileri arasında tekstil, besin, kağıt, boya ve kozmetik sektörlerinde faaliyet gösteren teşebbüsler yer almaktadır. La Seda, söz konusu devralma işlemi sonucunda temel amaçlarından birisi olan, yıllık 800.000 ton PET üretim kapasitesine sahip olmaktır. Böylelikle, Avrupa da ilgili ürün pazarında faaliyet göstermekte olan diğer teşebbüsler arasındaki yerini 06-61/825 -239 3 sağlamlaştıracak ve Orta Doğu ile Afrika pazarlarında avantaj kazanmayı 100 hedeflemektedir. La Seda nın hisse yapısı aşağıdaki şekildedir: Tablo 1: La Seda nın Hisse Yapısı Hissedar lar Hisse Oranı (%) 1. LIQUIDAMBAR, INVERSIONES FINANCIERAS S.L. 5.026 2. IMATOSGIL INVESTIMENTOS SGPS, S .A. 3.353 3. HOLTE CAPITAL MASTER FUND LP 2.990 4. FIATC MUTUA DE SEGUROS Y REASEGUROS A PRIMA FIJA 2.046 5. LEONARDO CAPITAL FUND LIMITED 1.200 6. PC SIGLO XXI INVERSIONES BURSATILES, S.L. 0.370 7. JACIENTO SOLER PADRO 0.303 8. FRANCESÇ ROBERT RIBES 0.145 9. RAMON PASCUAL FONTANA 0.035 10. HALKA AÇIK 84.532 TOPLAM 100 H.2.Devralma İşlemi Başvuru konusu devralma işlemi, Advansa nın ve diğer Sabancı Grubu şirketlerinin elinde bulunan Advansa Holdings, Artensa ve Advansa Romania hisseleri ve ilgili ürün pazarındaki faaliyetlerine ilişkin olan fikri mülkiyet haklarının La Seda ya devredilmesi yoluyla gerçekleştirilecektir. 110 H.3. İlgili Pazar H.3.1. İlgili Ürün Pazarı Dosya da yer alan bilgiler doğrultusunda d evralmaya konu işlem bakımından, pet resin ile pet preform/pet şişe ilgili ürün pazarları olarak belirlenmiştir. H.3.2. İlgili Coğrafi Pazar İşlemin değerlendirilmesinde pet resin ve pet preform ve pet şişe pazarlarında 120 bölgesel pazar tanımı yapılmasını gerektirecek koşullar var olmadığından, ilgili coğrafi p azar Türkiye Cumhuriyeti sınırları olarak kabul e dilmiştir . H.4. Değerlendirme 4054 sayılı Kanun un 7. maddesine dayanılarak çıkarılan 1997/1 Tebliğ çerçevesinde , Advansa nın kontrolünde olan Advansa Holdings, Artensa ve Artensa Romania nın kontrolünün La Seda ya geçmesi, söz konusu Tebliğ in 2. maddes i anlamında bir devralmadır. 130 Dosya daki bilgilere göre, Advansa nın kontrolünde bulunan Artensa nın Türkiye de pet resin pazarındaki 2005 yılı cirosu ( ..) Avro1 ( .. YTL); pet preform ve pet şişe pazarındaki 2005 yılı cirosu ise ( ) Avro dur4 ( YTL). Başvuru konusu devralma işlemin diğer tarafı olan LA Seda nın ilgili ürün pazarında herhangi bir faaliyeti ve cirosu olmamasına rağmen, Advansa nın ilgili 1 Bildirim formunda verilen ciro rakamlarının YTL ye çevrilmesinde, T.C. Merkez Bankası nın 30.12.200 5 tarihli Avro alış kuru olan 1,5875 esas alınmıştır. 06-61/825 -239 4 ürün paza rlarındaki 2005 yılı ciroları , 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ de belirtilen 25 trilyon TL lik (25 .000.000 YTL) ciro eşiğini aş maktadır. 140 Advansa nın kontrolünde bulunan Artensa nın Türkiye de pet resin pazarındaki 2005 pazar payı % ( - ); pet preform ve pet şişe pazarınd aki 2005 yılı pazar payı ise % ( - ) dir. B aşvuru konusu devralma işlemin diğer tarafı olan LA Seda nın ilgili ürün pazarında herhangi bir faaliyeti ve pazar payı olmamasına rağmen, Advansa nın ilgili ürün pazarında 2005 yılında sahip olduğu pazar payları , 1997/1 sayılı Tebliğ in 4. maddesindeki pa zar payı eşiğini aşmaktadır. Dolayısıyla, başvuru konusu devralma işlemi, 1997/1 sayılı Tebliğ de öngörülen ciro ve pazar payı eşiklerinin aşılması nedeniyle, mezkur Tebliğ kapsamında izne tabi bir devralma işlemidir. 150 Advansa nın kontrol ettiği şirketler aracılığı ile ilgili ürün pazarlarında sahip olduğu pazar payları şu şekildedir: Tablo 2 : Türkiye Pet Resin Pazarındaki 2005 Yılı Pazar Payları Teşebbüsler Pazar Payları Artensa % ( - ) İthalat % ( - ) TOPLAM % 100 Tablo 3 : Türkiye Pet Prefor m ve Pet Şişe Pazarındaki 2005 Yılı Pazar Payları Teşebbüsler Pazar Payları Artensa % ( - ) Constar % ( - ) Köksan % ( - ) Amcor Türkiye % ( - ) Eskapet % ( - ) Papix % ( - ) Sunpet % ( - ) TOPLAM % 100 Dosya mevcudu bilgi ve belgelerden, Advansa nın kontrolünde bulunan şirketleri devralacak olan La Seda nın Türkiye de tespit edilmiş olan ilgili ürün pazarlarında faaliyet gösteren herhangi bağlı işletmesi ve iştirakinin olmadığı; devralma 160 işleminin gerçekleşmesi durumunda Advansa nın sahip olduğu pazar paylarının Türkiye de ilgili ürün pazarında herhangi bir faaliyeti bulunmayan La Seda ya geçeceği anlaşılmaktadır. Bu nedenle, ilgili ürün pazarlarında, herhangi bir hakim durum yaratılması veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesi söz konusu olmayac ağı için devralma işlemine izin verilmesi gerektiği kanaatine ulaşılmıştır. Diğer taraftan, Hisse Alım ve Satım Sözleşmesi nin 9. Rekabet ve Teşvik Yasağı bölümünün 9.1 ve 9.2 numaralı maddelerinde, know -how devri de olması dolayısıyla satıcı şirkete g etirilen 3 yıllık rekabet etme yasağı yanında, satıcı şirketin sattığı teşebbüslerde çalışan kilit personeli de 2 senelik bir süre boyunca 170 istihdam etmeyeceği yönünde taahhüdü bulunduğu görülmektedir. Hem Avrupa topluluğu Rekabet Hukuku mevzuatı ve uygulam ası hem de Rekabet Kurulu nun yerleşmiş uygulamaları uyarınca, sınırlamaların yoğunlaşma işlemi ile doğrudan ilgili ve işlemin gerçekleşebilmesi için gerekli düzenlemeler olarak kabul edilebilmesi için kapsam, süre ve coğrafi alan olarak sınırlandırılmış o lması gerekmektedir. Hisse Alım ve Satım Sözleşmesinin 9.1 ve 9.2 maddelerinde düzenlenen rekabet etmeme yükümlülüğü bu üç koşul çerçevesinde 06-61/825 -239 5 değerlendirildiğinde, rekabet etmeme yükümlülüğünün başvuru konusu devralma işleminin gerçekleştirilebilmesi ile d oğrudan ilgili ve gerekli bir kısıtlama olarak değerlendirilebileceği için yan sınırlama olarak kabul edilmiştir. 180 I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre , 1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a daya nılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna, ancak işlem sonucunda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim 190 durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazar larda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmadığına, 2. Hisse Alım ve Satım Sözleşmesi nin 9.1 ve 9.2 maddelerinde düzenlenen rekabet etmeme yükümlülüğünün makul sayılarak bildi rim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.