Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006 -1-157 (Devralma) Karar Sayısı : 07-18/162-53 Karar Tarihi : 1.3.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER II. Başkan : Tuncay SONGÖR Üyeler : Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN B. RAPORTÖRLER: F. Yeşim AKCOLLU , Harun GÜNDÜZ 10 C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Akedaş Adıyaman Kahramanmaraş Elektrik Dağıtım A.Ş. Trabzon Cad . 8. Sokak No:7 Kat:1 -Kahramanmaraş D. TARAFLAR : - Ki
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006 -1-157 (Devralma) Karar Sayısı : 07-18/162-53 Karar Tarihi : 1.3.2007 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER II. Başkan : Tuncay SONGÖR Üyeler : Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL, Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN B. RAPORTÖRLER: F. Yeşim AKCOLLU , Harun GÜNDÜZ 10 C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - Akedaş Adıyaman Kahramanmaraş Elektrik Dağıtım A.Ş. Trabzon Cad . 8. Sokak No:7 Kat:1 -Kahramanmaraş D. TARAFLAR : - Kipaş Kahramanmaraş İplik Pamuk Tic. ve San. A.Ş. Gaziantep Yolu Üzeri Erkenez Mevkii - Kahramanmaraş - İskur Tekstil Enerji Ticaret ve Sanayi A.Ş. Gaziantep Yolu Üzeri 4. Km. - Kahramanmaraş - Nazar Tek stil Sanayi ve Ticaret A.Ş. Adana Yolu Üzeri 17. Km. - Kahramanmaraş - Farsan İnşaat Tekstil Sanayi ve Ticaret A.Ş. 20 Menders Mh. Cumhuriyet Cd. No: 1/F - Kahramanmaraş - Matesa Tekstil Sanayi ve Ticaret A. Ş. Adana Yolu Üzeri 8. Km. - Kahramanmaraş - Kurteks Teks til Enerji Ticaret ve Sanayi A.Ş. Gaziantep Çevre Yolu Üzeri Migros Karşısı - Kahramanmaraş - Çavuşoğlu Biber ve Tekstil Ticaret ve Sanayi A.Ş. Sevhadil Cad. No: 50 - Kahramanmaraş - Hazer İplik Sanayi ve Ticaret A.Ş. Kiğılı Kasabası Türkoğlu - Kahramanmaraş E. DOSYA KONUSU: Akedaş Adıyaman Kahramanmaraş Elektrik Dağıtım 30 A.Ş. de hisse sahibi olan bazı ortakların yapacakları hisse devirlerine izin verilmesi talebi. F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 6.11.2006 tarih, 7295 sayı ile giren bildirim üzerine, 4054 s ayılı Rekabe tin Korunması Hakkında Kanun'un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme sonucunda düzenlenen 20.2.2007 tarih, 2006 -1-157/Öİ-07-FYA sayıl ı Devralma Ön İnceleme Raporu, 23 .1.2007 tarih, REK.0.05.00.00 -120/31 sayılı Başkanlık önergesi ile 07-18 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili r aporda; bildirim konusu işlem sonrasında 40 teşebbü sün ortak kontrolünün yapısında değişiklik meydana geleceğinden, işlemin 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi anlamında bir devralma işlemi olduğu, ancak tarafların ilgili pazarlardaki toplam pazar payları ve cirolarının 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997 /1 sayılı Tebliğ in 4. maddesinde öngörülen eşikleri aşmaması nedeniyle işlemin izne tabi olmadığı ifade edilmektedir. 07-18/162 -53 2 H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. Devralma İşlemi Bildirim konusu hisse devirleri sonrasında hissedarlık yapısı değişecek olan Akedaş Adıyaman Kahramanmaraş Elektrik Dağıtım A.Ş. (Akedaş) , Kahramanmaraş ticaret siciline kayıtlı bir ş irkettir. Şirketin faaliyet konusu ise şirket ana sözleşmesinde de 50 belirtildiği gibi elektrik üretim, iletim, dağıtım ve ticaretidir. Akedaş ın hisselerinin bir kısmının el değiştirmesi işlemi sonrasında, teşebbüsün hissedarlık yapısı aşağıdaki şekilde değişecektir: Ortağın Adı Soyadı - Unvanı İşlem öncesi (%) İşlem sonrası (%) Arsan Tekstil Ticaret ve Sanayi A.Ş. ( ..) ( ..) Kipaş Kahramanmaraş İplik Pamuk Tic aret ve Sanayi A.Ş. ( ..) ( ..) Matesa Tekstil Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi ( ..) ( ..) Nazar Tekstil Sanayi ve Ticaret A.Ş. ( ..) ( ..) Kurteks Tekstil Ticaret ve Sanayi A.Ş. ( ..) ( ..) Hazer İplik Sanayi ve Ticaret A.Ş. ( ..) ( ..) Çavuşoğlu Bi ber ve Tekstil Ticaret ve Sanayi A.Ş. ( ..) ( ..) İskur Tekstil Enerji Ticaret ve Sanayi A.Ş. ( ..) ( ..) Farsan İnşaat Tekstil Sanayi ve Ticaret A.Ş. ( ..) ( ..) Toplam 100,00 100,00 1997/1 sayılı Tebliğ bağlamında kontrol, ayrı ayrı ya da birlikte, f iilen ya da hukuken bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama olanağı olarak tanımlanabilir. Bu çerçevede bir teşebbüs üzerinde kontrol tek başına yahut ortak kontrol şeklinde ortaya çıkabilecektir. Akedaş ın mevcut hissedarlık yapısına bakıldığında, şirketin kontrolünü tek başına elinde tutan bir gerçek veya tüzel kişinin bulunmadığı görülmektedir. Akedaş şirket ana sözleşmesinin 10. maddesi gereği şirketin yönetim kurulu, genel 60 kurulun alacağı kararla seçilecektir. Ayrıca genel kurul, gerekli gördü ğü takdirde yönetim kurulu üyelerini her zaman değiştirebilecektir. Şirket ana sözleşmesinin 19. maddesine göre ise, genel kurul esas sermayenin en az yarısından bir fazlasını temsil eden pay sahiplerinin katılımı ile toplanabilecek ve mevcut hisselerin yarısından bir fazlasıyla karar alacaktır. İlk toplantıda bu nisap sağlanamadığı takdirde müteakip toplan tılarda da aynı toplantı ve karar nisapları aranacaktır. Yine ana sözleşmenin 20. maddesinde, genel kurul toplantılarında hazır bulunan pay sahiplerinin her pay için bir oyu olacağı düzenlenmiştir. Dolayısıyla şirkette imtiyazlı oy sahibi bulunmamaktadır. Şirket ana sözleşmesinin yönetim kurulu toplantıları ve kararlarına ilişkin 11. 70 maddesine göre, yönetim kurulu asgari üç üyenin hazır olmasıyla toplanmakta ve hazır bulunan üyelerinden yine üç üyenin olumlu oyuyla karar alabilir. Ayrıca yönetim kurulu başk anı ile birlikte asgari iki üyenin (toplam üç imza) olumlu oyu olmadıkça bazı kararların (şirkete ait olan maddi, gayrı maddi hak ve imtiyazlarının, işletme hakkının, menkul veya gayrimenkulün 100.000 USD yi aşan bir bedelle satılması, devri, rehin edilmes i; başka şirketlerle veya şahıslarla iştirak veya bağlı şirketler tesis edilmesi; şirketin bütçe ve kadrolarının tanzim edilmesi; 100.000 USD yi aşan alımlar yapılması gibi kararlar) alınması halinde söz konusu kararlar hükümsüz sayılacaktır. Ortak kontr ol kısaca, iki ya da daha fazla teşebbüsün bir diğer teşebbüsün karar alma mekanizmasında belirleyici etkiye sahip olmasıdır. Belirleyici etki ise, bir veya 80 birden fazla teşebbüsün başka bir teşebbüsün stratejik ticari kararları üzerinde nihai karar verme olanağına sahip olması şeklinde tanımlanabilir. Yukarıda yer verilen Akedaş hissedarlık yapısı ile şirket ana sözleşmesinde genel kurul ve yönetim kuruluna ilişkin hükümler çerçevesinde, birden fazla şirket ortağının Akedaş üzerinde belirleyici etkiye sahi p olduğu, dolayısıyla ortakların teşebbüs üzerinde ortak kontrole 07-18/162 -53 3 sahip oldukları görülmektedir. Ayrıca teşebbüsün, rekabet hukuku anlamında bir ortak girişim sayılabilmesi için gerekli özellikleri taşıdığı ( ortak kontrol, bağımsız bir iktisadi varlık olar ak ortaya çıkma ve rekabetçi davranışların koordinasyonu amacı taşımama) görülmektedir. Oluşacak yeni hissedarlık yapısı sonucunda, ortak kontrolden tek kontrole geçiş ya 90 da teşebbüsün ortak kontrolüne sahip olan ortakların sayısında bir azalma meydana gelmeyecektir. Fakat d osya konusu işlem sonrasında ortak kontrolün yapısında bir değişiklik oluşacaktır. Şöyle ki, Akedaş a yeni ortak olarak girecek teşebbüsler de şirketin ortak kontrolü üzerinde söz sahibi olacaklardır. Başka bir deyişle teşebbüs üzerinde ortak kontrole sahip kişiler değişecektir. Dolayısıyla incelemeye konu olan işlemin, 1997/1 sayılı Tebliğ in Birleşme ve Devralma Sayılan Haller başlıklı 2. maddesinde yer alan hükümler uyarınca bir devralma işlemi olduğu anlaşılmaktadır. H.2. Pazar Payı ve Ciro Değerlendirmesi Dosyadaki bilgilere göre, m evcut durumda Akedaş ın elde et tiği bir ciro veya pazar payı bulunmamaktadır. İnceleme konusu işlem bakımından devralan konumunda 100 bulunan teşebbüslerin ise ilgili pazarlarda herhangi bir faaliyeti olmadığı ndan, bu teşebbüsler bakımından da bir ciro veya pazar payı rakamı bulunmamaktadır. Bu bilgiler ışığında, 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 1997/1 sayılı Tebliğ'in 4. maddesindeki pazar payı ve ciro eşikleri aşılmadığından, bildirim konusu işlemin izne tabi olmadığı gör ülmektedir. I. SONUÇ Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre , bildirime konu işlemin, tarafların toplam pazar payları ve ciroların ın 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1998/2 sayılı Tebliğ ile değiş ik 1997/1 sayılı Tebliğ de öngörülen eşikleri aşmaması nedeniyle izne tabi olmadığına OYÇOKLUĞU ile karar 110 verilmiştir. 07-18/162 -53 4 (Rekabet Kurulu nun 01.03.2007 tarih ve 0 7-18/162 -53 sayılı Kararı) KARŞI OY GEREKÇE Sİ Rekabet Kurulu n un Akedaş Adıyaman Kahramanmaraş Elektrik Dağıtım A.Ş de hisse sahibi olan bazı ortakların yapacakları hisse devirlerine izin verilmesine dair Kararı na Akedaş Adıyaman Kahramanmaraş Elektrik Dağıtım A.Ş nin, Teknik Daire Raporunda belirtilen elektrik dağıtım ve satış ilgili ürün pazarında ciro ve pazar payına bakılarak Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 sayılı Tebliğ çercevesinde, değerlendirme yapılarak, izne tabi olmadığı yönünde oluşan hükme, sözkonusu teşebbüsün hukuk bakımından ve fiili olarak herha ngi bir imtiyaza sahip olmadığı ilgili ürün pazarı ile ilgili ciro ve pazar payı incelemesi yapmanın gerekmemesi ve esas itibariyle, konunun 1997/1 Tebliği kapsamında devralma sayılmayacak bir işlem olması sebebiyle karşıyım. Rıfkı ÜNAL Kurul Üyesi