Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2019 -2-037 (Devralma ) Karar Sayısı : 19-44/730 -310 Karar Tarihi : 12.12.2019 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Arslan NARİN (İkinci B aşkan), Şükran KODALAK, Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ B. RAPORTÖRLER: Emircan AKSAKAL, Mustafa YAMAN, Uğur Bilgehan BURHAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - A7 Invest Bidco Limited Temsilcileri: Av. M. Togan TURAN, Av. Den iz ÖZKAN Orjin Maslak Eski Büyükdere Cad . No:27 K:11
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2019 -2-037 (Devralma ) Karar Sayısı : 19-44/730 -310 Karar Tarihi : 12.12.2019 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Birol KÜLE Üyeler : Arslan NARİN (İkinci B aşkan), Şükran KODALAK, Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ B. RAPORTÖRLER: Emircan AKSAKAL, Mustafa YAMAN, Uğur Bilgehan BURHAN C. BİLDİRİMDE BULUNAN : - A7 Invest Bidco Limited Temsilcileri: Av. M. Togan TURAN, Av. Den iz ÖZKAN Orjin Maslak Eski Büyükdere Cad . No:27 K:11 34485 Maslak/ İstanbul (1) D. DOSYA KONUSU: eResearch Technology Inc. hisselerinin Astorg Asset Management S.a.r.l tarafından devralınması suretiyle eResearch Technology Inc. in ortak girişime dönüş mesi işlemine izin verilmesi talebi. (2) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurum u kayıtlarına 08.11.2019 tarih, 7813 sayı ile giren ve 25.11.2019 tarih, 8215 sayılı yazı ile tamamlanan bildirim üzerine düzenlenen 06.12.2019 tarih ve 2019 -2-037/Öİ sayılı Devralma Ön İnceleme R aporu görüşülerek karara bağlanmıştır. (3) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili raporda, bildirime konu işleme izin verilmesinde sakınca bulunmadığı ifade edilmiştir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (4) Başvuru da, eResearch Technology Inc. (ERT) hisselerinin Astorg As set Management S.a.r.l ( ASTORG ) tarafından yönetilen bir fon olan Astorg VII SLP ye bağlı şirketler tarafından devralınması yoluyla hâlihazırda ERT paydaşları olan Nordic Capital (NORDIC) ve Novo Holdings A/S ( NOVO ) ile ERT hisselerini devralan ASTORG arasında ortak girişim kurulmasına ilişkin işleme izin verilmesi talep edilmiştir. (5) 2010/4 sayılı Rekabet Kurulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in (2010/4 sayılı Tebliğ) 5. maddesinin üçüncü fıkrası hükmü çerçevesinde, bir ort ak girişimin anılan Tebliğ kapsamında bir devralma işlemi sayılabilmesi için i) ortak kontrol altında bir teşebbüsün bulunması ve ii) ortak girişimin bağımsız bir iktisadi varlık (tam işlevsel) olarak ortaya çıkması unsurlarının birlikte sağlanması gerekme ktedir. (6) İki ya da daha fazla teşebbüs ya da kişinin başka bir teşebbüs üzerinde belirleyici etki uygulama imkânına sahip olması durumunda ortak kontrolden söz edilmektedir. Belirleyici etki, bir teşebbüsün stratejik karar ve eylemlerini yönlendirmeye dönük yetkiler anlamına gelmektedir. Birleşme ve Devralma Sayılan Haller ve Kontrol Kavramı Hakkında Kılavuz un (Kılavuz) 50. vd. paragraflarında ortak kontrolün ortaya çıktığı başlıca durumlar; tarafların eşit oy hakkına sahip olması, stratejik kararların alınmasında veto haklarının bulunması ya da oy haklarının ortaklaşa kullanılması olarak açıklanmaktadır. Bu anlamda, ana şirketlerin kontrol edilen teşebbüsle ilgili 19-44/730 -310 2/4 önemli kararlarda (üst yönetimin atanması, bütçe, işletme planı, önemli yatırımlar gibi) mutab akata varmak zorunda olduğu hallerde ortak kontrol söz konusudur. (7) Taraflar arasında imzalanan Ortak Girişim Sözleşmesi ne göre bildirim konusu işlem sonucunda; (TİCARİ SIR) düzenlenmiş olup, sözleşmenin mezkur hükümlerinden ERT nin ASTORG , NORDIC ve NOVO nun ortak kontrolü a ltında olacağı anlaşılmaktadır. (8) Bildirim konusu işlemin 2010/4 sayılı Tebliğ kapsamında bir devralma olarak değerlendirilmesi için aranan ikinci kriter ise üzerinde ortak kontrol tesis edilen işletmenin bağımsız bir iktisadi varlık niteliğini taşıması, diğer bir deyişle tam işlevsel olmasıdır. Bu kriter çerçevesinde, kurulacak olan ortak girişimin, kurucularından bağımsız olarak ilgili pazarda faaliyetlerini sürdürebilen ayrı bir teşebbüs olup olmadığı incelenm iştir. (9) Bildirim Formund a belirtildiği üzere, üzerinde ortak girişim kurulacak olan ERT hâlihazırda faaliyette olan bir teşebbüstür. Kendi kaynakları, personeli, operasyonel karar mekanizmaları mevcuttur ve işlem sonrasında da pazarda bağımsız ve sürekli olarak faaliyet göster ecektir. İşlem sonrasında ERT pazarda bağımsız hareket edebilmesi için gerekli kaynaklara sahip olmaya devam edecektir . Ayrıca, t üm olağan ticari ve operasyonel yönetim fonksiyonları kendi yönetim kadrosu tarafından yürütül ecektir . ERT ana şirketlerden bağıms ız olarak kendi nam ve hesabına sözleşme müzakerelerine girmeye ve imzalamaya devam edecektir. Faaliyetlerini sürdürmek için ana şirketlerden yapacağı alımlara veya ana şirketlere yapacağı satışlara bağımlı olmayacaktır. Dolayısıyla kurulacak ortak girişim in tam işlevsellik niteliğine sahip olacağı kanaatine varılmış tır. (10) Netice itibarıyla, yukarıda yer verilen bilgiler doğrultusunda , bildirim konusu işlemin, bağımsız bir iktisadi varlığın tüm işlevlerini kalıcı olarak yerine getirecek bir ortak girişim kuru lması niteliğini taşıdığı değerlendirilmektedir. Bu çerçevede, ERT üzerinde kalıcı bir kontrol değişikliği içeren bildirime konu işlem 2010/4 sayılı Tebliğ in 5. maddesi çerçevesinde bir devralma işlemidir. Ayrıca, tarafların cirolarının anılan Tebliğ in 7 . maddesinin birinci fıkrasında öngörülen eşikleri aşması nedeniyle işlemin izne tabi olduğu anlaşılmıştır. (11) Hedef şirket ERT yazılım bazlı klinik araştırma çözümleri ; elektronik klinik sonuç değerlendirmesi, kalp güvenliği, solunuma ilişkin çözümler, görün tüleme ve deney denetimi gibi hasta verilerinin etkinliği ile güvenirliğini artıran ve sağlı k sektöründe uygulanan çözümler geliştirmeye yönelik çeşitli teknolojiler, hizmetler ve klinik danışmanlık konularında çalışmaktadır. ERT ayrıca klinik ilaç gelişti rmede kullanılmak üzere hasta güvenliği ve etkinliği odaklı nihai veri toplama noktası olarak hizmet vermekte dir. Şirketin Türkiye de faaliyeti bulunmamaktadır. (12) Bildirime konu işlem sonrasında ERT hisselerini devralarak ERT nin ortak kontrolünü elde edecek olan ASTORG , ağırlıklı olarak Kuzey Amerika ve Batı Avrupa merkezli küresel şirketlerinin devralınması sürecinde stratejik danışmanlık, tecrübeli yönetim ve elverişli sermaye sunarak değer yaratmayı hedefleyen bir özel sermaye şirketidir. ASTORG un Türkiye deki faaliyetlerine ilişkin detaylı bilgi ye aşağıda ki tabloda yer verilmiştir: 19-44/730 -310 3/4 Tablo 1 - ASTORG un Türkiye de Faaliyeti Bulunan Portföy Şirketleri Hakkında Bilgiler Şirket Faaliyet Alan(lar)ı HRA Pharma Kadın sağlığı ve endokrinoloji odaklı öze llikli ilaç üretimi . Nemara Eczacılık, biyoteknoloji ve genetik endüstrisi için ilaç salım cihazları üretimi . IGM Resins Mor ötesi mürekkep ve kaplama endüstrisi için hammadde ve teknik çözümler . AutoForm Sac levha şekillendirmesi için yazılım çözümleri . Surfaces Group Aşındırıcı araçlar ve yüksek kalite ürünler için sarf malzemeleri . Audiotonix Ses karıştırıcı konsol ve bağlı ürünler . Echosens Müdahalesiz karaciğer hastalıkları teşhisi . Anaqua Entegre, uçtan uca yenilik ve fikri mülkiyet yönetimi ya zılımı . Kaynak: Bildirim Formu (13) ERT nin hâlihazırda hissedarı olan ve bildirime konu işlem öncesinde ERT nin kontrolünü elinde bulunduran ve işlem sonrası da ortak kontrol tarafların biri olacak NORDIC , ağırlıklı olarak Kuzey Avrupa ülkelerinde ve belirli Kuzey Avrupa iş alanlarında yatırım yapan bir özel sermaye grubudur. Yatırımlarının çoğunluğu sağlık sektörü, teknoloji ve ödeme sistemleri, finansal hizmetler, sanayi ve ticaret hizmetleri ve tüketici ürünlerine odaklanmaktadır. Türkiye deki faaliyetleri aşağıdaki şekildedir: Tablo 2- NORDIC in Türkiye de Faaliyeti Bulunan Portföy Şirketleri Hakkında Bilgiler Şirket Faaliyet Alan(lar)ı Munters Enerji tasarrufu sağlayan hava işleme ve iklimlendirme çözümleri . Vizrt Medya ve eğlence endüstrisi için eş zam anlı üç boyutlu grafik, stüdyo otomasyonu, spor analizi ve varlık yönetimi araçları . Binding Site Bağışıklık sistemi hastalıklarının teşhisi ve ilgili gereçlere ilişkin uzmanlık . Itiviti Sermaye piyasası sektörü için teknoloji sağlanması . Handicare Enge lli ve yaşlılar için hareketlilik çözümleri . Britax Çocuk araba koltukları ve tekerlekli ürünler . Cint Pazar araştırmaları takas platformu . Sunrise Medical Tekerlekli sandalye, moped, oturma ve konumlama sistemleri . Kaynak: Bildirim Formu (14) ERT nin hâli hazırda hissedarı olan ve bildirime konu işlem sonrasında ERT nin ortak kontrolünü elde edecek olan NOVO , Novo Grubu nu nihai olarak kontrol eden Novo Nordisk Vakfı nın varlıklarının yönetiminden sorumludur. NOVO nun genel amacı, finansal varlıklarının, ca nlı bilimi ve bununla alakalı alanlarda yaptığı stratejik yatırımlara ek olarak, tıbbi ve bilimsel araştırma dallarında faaliyet gösteren şirketlerdeki mali yatırım ve girişim sermayesi yatırımı niteliğindeki az sayıdaki yatırımı aracılığıyla yönetmesidir. NOVO nun Türkiye deki faaliyetlerine aşağıdaki tabloda yer verilmiştir. 19-44/730 -310 4/4 Tablo 3 - NOVO nun Türkiye de Faaliyeti Bulunan Portföy Şirketleri Hakkında Bilgiler1 Şirket Faaliyet Alan(lar)ı Novo Nordisk Dünya genelinde diyabet tedavisi sunan küresel bir sağl ık hizmet şirketidir. Şirket ve iştirakleri aynı zamanda hemofili tedavisi, büyüme hormonu terapisi ve hormon değişimi terapisinde faaliyet göstermektedir. NNE Pharmaplan İlaç mühendisliğine odaklanmakta ve eczacılık şirketlerine pazara ürün sürmeleri ko nusunda çözümler sunmaktadır. Novozymes Sürdürülebilir ve yararlı enzim, mikroorganizma, biyopolimer ve diğer proteinlerin geliştirilmesi ve üretimi aracılığıyla biyo -yenilik sağlamak amacıyla faaliyet göstermektedir. Xellia Ağır enfeksiyonlara karşı üre tilen karşı enfeksiyon tedaviler üretmeye odaklı bir eczacılık şirketidir. Xellia nın enfeksiyon karşıtı tedavi çeşitleri; ağır bakteriyel ve antibiyotiğe dayanıklı enfeksiyonlar ve aynı zamanda mantar hastalıkları ile mücadele etmektedir. Kaynak: Bildiri m Formu (15) Üzerinde ortak girişim kurulacak olan ERT, Amerika Birleşik Devletleri nde yerleşiktir. 2018 yılı gelirinin yaklaşık %70 ini burada yaptığı satışlardan elde etmiştir. ERT nin Türkiye de herhangi bir iştiraki, varlığı, faaliyeti veya geliri bulunma maktadır. Dolayısıyla ERT ile ana şirketler ASTORG, NORD IC ve NOVO nun faaliyetleri arasında Türkiye de yatay örtüşme veya dikey ilişki bulunmamaktadır. Ayrıca ana şirketler arasında da Türkiye de herhangi bir pazarda yatay ve/veya dikey ilişki söz konusu değildir. (16) Yukarıda yer verilen açıklamalar çerçevesinde; bildirime konu işlem sonucunda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi kapsamında herhangi bir pazarda hâkim durum yaratılmasının veya mevcut hâkim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin önemli ölç üde azaltılmasının söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır. H. SONUÇ (17) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve bu maddeye dayanılarak çıkarılan 2010/4 sayılı Rekabet Ku rulundan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde yasaklanan nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece rekabetin ön emli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmaması nedeniyle işleme izin verilmesine, gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir. 1 NOVO nun Türkiye de yerleşik ; Novozymes Enzim Dış Tic. Ltd. Şti. ve Novo Nordisk Sağlık Ürünleri Tic. Ltd. Şti. olmak üzere iki adet bağlı şirketi bulunmaktadır.