Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006-4-91 (Devralma ) Karar Sayısı : 06-46/593-165 Karar Tarihi : 29.6.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK 10 Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof. Dr. Zü htü AYTAÇ, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN B. RAPORTÖRLER : Cihan AKTAŞ , Fatma ÇELİK , Muhammet GÜNDOĞDU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Fresenius Diyaliz Hizmetleri A.Ş. Temsilcisi: Av. Bülent GÖRÜR Hüsrev Gerede Cd. No:102 Teşvikiye/İstanbu l 20 D. TARAFLAR : - Freseniu
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2006-4-91 (Devralma ) Karar Sayısı : 06-46/593-165 Karar Tarihi : 29.6.2006 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Mustafa PARLAK 10 Üyeler : Tuncay SONGÖR, Prof. Dr. Zü htü AYTAÇ, M. Sıraç ASLAN, Süreyya ÇAKIN B. RAPORTÖRLER : Cihan AKTAŞ , Fatma ÇELİK , Muhammet GÜNDOĞDU C. BİLDİRİMDE BULUNAN : Fresenius Diyaliz Hizmetleri A.Ş. Temsilcisi: Av. Bülent GÖRÜR Hüsrev Gerede Cd. No:102 Teşvikiye/İstanbu l 20 D. TARAFLAR : - Fresenius Diyaliz Hizmetleri A.Ş. Eski Büyükdere Cd. Giz 2000 Plaza Kat:17 Maslak/İstanbul - Emrah TALAŞ Gez Yapı Koop. Dışkapı No:6 K:1 D:1 Dadaşkent/Erzurum - Esra TALAŞ Gez Yapı Koop. Dışka pı No:6 K:1 D:1 Dadaşkent/Erzurum - Murat ŞİMŞEK 30 Çatörenköyü Aşkale/Erzurum - Sebahattin KARSLI Gez Mh. Örnek Sk. Gökkuşağı Apt. K:3 D:8 Erzurum - Orhan DURMUŞ Ark Kent Yapı Koop. Evleri L Blok K:2 D:4 Erzurum E. DOSYA KON USU: Fresenius Diyaliz Hizmetleri A.Ş. (FDH) tarafından Erzurum Diyaliz Hizmetleri A.Ş. (EDH) nin %59.992 oranında hisse sinin devralınması işlemine izin verilmesi talebi. 40 F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına en son 12.6.2006 tarih, 3783 sayı ile giren bi ldirim üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 06-46/593 -165 2 20.6.2006 tarih, 2006 -4-91/Öİ-06-CA sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 26.6.2006 tarih, REK.0.08.00.00 -120/154 sayılı Başkanlık önergesi ile 06-46 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır. G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, - bildirimi yapılan devralma işleminin 19 97/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet 50 Kurulu nun iznine tabi olduğu, ancak devir sonucunda ilgili pazarda hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi, böylece rekabetin önemli ölçüde azalt ılmasının söz konusu olmayacağı, - devir s özleşmesinde yer alan rekabet yasaklarının yan sınırlama niteli ğinde olduğu bu çerçevede işleme izin verilmesi gerektiği görüşü ifade edilmiştir. H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME H.1. İlgili Pazar 60 Tarafların faaliyet alanları dikkate alınarak, ilgili ürün p azarı Hemodiyaliz Hizmetleri Pazarı olarak tespit edilmiştir. H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar Hemodiyaliz hastaları -hastalık derecesine göre değişmekle birlikte - hafta da 3 -4 defa diyaliz merkezine gitmek durumunda kalmaktadır. Bu itibarla herhangi bir yerleşim merkezinde ikamet eden bir hastanın, söz konusu yerleşim merkezi dışındaki diyaliz merkezine gitme alternatifi mümkün görünmemektedir. Bu itibarla ilgili coğrafi pazar Erzurum İli olarak belirlenmiştir. Bununla birlikte devralan tarafın ülke çapın da yaygın faaliyet göstermesi ve gerek içsel 70 dinamikleri gerekse de birleşme veya devralmalar yoluyla büyümekte olması hususları nedeniyle Türkiye geneline ilişkin verilerin de dikkate alınmasında yarar görülmüştür. H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerl endirme H.2.1. 4054 sayılı Kanun un 7. maddesi ve 1997/1 Sayılı Tebliğ Çerçevesinde Değerlendirme 1997/1 sayılı Tebliğ'in Birleşme ve Devralma Sayılan Haller başlıklı 2. maddesinin (b) bendine göre, " herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebb üsün malvarlığını ya da ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da 80 kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya kontrol etmesi " 4054 sayılı Kanun"un 7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler arası birleşme ve devralma olarak kabul edilmektedir. 06-46/593 -165 3 Bildirim konusu işlem , EDH nin kontrolünde değişikliğe neden olacağından, 1997/1 sayılı Tebliğ in 2. maddesi anlamında bir devralmadır. Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer alan, ...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin 90 tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının, piyasanın %25 ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının yirmibeş trilyon Türk Lirası nı a şması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları zorunludur. hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği getirilmiştir. FDH nin ilgili ürün pazarındaki 2005 yılı cirosu yaklaşık .. Y TL. olarak gerçekleşmiş olduğundan, -diğer veril ere bakılmaksızın - anılan işlemin Kurul un iznine tabi olduğu anlaşılmıştır. Dosya mevcudu bilgilere göre, EDH nin 2005 yılında ilgili pazardaki payı %... dır. Öte yandan, i lgili pazarda faaliyeti olmayan FDH nin Türkiye hemodiyaliz 100 hizmetleri pazarı nda %... payı bulunmaktadır. Bu çerçevede , devralan FDH nin ilgili pazarda faaliyeti bulunmaması nedeniyle, devir işlemi sonucunda pazarın yapısı değişmeyeceğinden , FDH nin Türkiye pazarında önemli bir paya sahip olmadığı da dikkate alınarak, Kanun'un 7. madd esi anlamında bir hakim durum yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin söz konusu olmayacağı kanaatine varılmıştır. H.2.2. Bildirime Konu Anlaşmada Yer Alan Rekabet Yasağı Açısından Değerlendirme Taraflar arasında 15 .5.2006 tarihinde i mzalanan Hisse Satın Alım Anlaşması nın 110 Satıcıların vereceği rekabet etmeme beyanı başlıklı 5.08 . maddesi gereğince düzenlenen ve E DH nin ortakları tarafından imzalanan Rekabet Etmeme Beyanı nda; satıcılara, 1.5.2006 tarihinden itibaren 2 yıl boyunca, E rzurum ili sınırları içerisinde diyaliz hizmetleri pazarında doğrudan veya dolaylı olarak herhangi bir unvan ve isim altında FDH veya bu şirketin Fresenius Medical Care Grubu ndaki ana veya yan şirketleri veya iştirakleri ile rekabet etmeme yükümlü lüğü getirilmektedir. Rekabet yasağının yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte değerlendirilmesi için söz konusu yasağın yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve gerekli olma , sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma ve orantılılık 120 kriterlerini sağlaması gerekir. Bu çerçevede yapılan değerlendirme sonucunda, söz konusu Sözleşme nin ilgili maddesi uyarınca getirilen rekabet yasa ğının, Sözleşme nin tarafla rı açısından kısıtlayıcı olduğu ve ortak girişim işlemi ile doğrudan ilgili ve ger ekli olduğu anlaşılmıştır. Ayrıca, satıcılara getirilen rekabet yasa ğının devre konu şirketin verdiği hizmet ve faaliyet gösterdiği il ile sınırlı ol masının yanı sıra, makul bir süre için geçerli olacağı da dikkate alınarak orantılılık kriterinin de sağla ndığı belirlenmiştir. 06-46/593 -165 4 I. SONUÇ 130 Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 1. Bildirim konu su işlemin 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun un 7. maddesi ve bu Kanun a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu ndan İzin Alınm ası Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ kapsamında izn e tabi olduğuna, işlem sonucunda 4054 sayılı Kanun un 7. maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda re kabetin önemli ölçüde azaltı lmasının söz konusu olmadığına, 2. Devir sözleşmesi nde yer alan iki yıl süreli rekabet kısıtlamalarının makul bir yan sınırlama sayılarak, bildirime konu işleme izin verilmesine 140 OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.