Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2017-4-84 Karar Sayısı : 19-14/191 -87 Karar Tarihi : 04.04 .2019 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan) , Adem BİRCAN, Mehmet AYAN, Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Şükran KODALAK B. RAPORTÖR : Mücteba ALTUN, Buket ARI, Noyan DELİBAŞI, Burcu OLGUN, S. Gözde SAVAŞ C. BAŞVURUDA BULUNAN : - TNT International Express Taşımacılık Ticaret Ltd. Şti. Temsilcileri: Av. Zümrüt ES
Rekabet Kurumu Başkanlığından, REKABET KURULU KARARI Dosya Sayısı : 2017-4-84 Karar Sayısı : 19-14/191 -87 Karar Tarihi : 04.04 .2019 A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER Başkan : Prof. Dr. Ömer TORLAK Üyeler : Arslan NARİN (İkinci Başkan) , Adem BİRCAN, Mehmet AYAN, Ahmet ALGAN, Hasan Hüseyin ÜNLÜ, Şükran KODALAK B. RAPORTÖR : Mücteba ALTUN, Buket ARI, Noyan DELİBAŞI, Burcu OLGUN, S. Gözde SAVAŞ C. BAŞVURUDA BULUNAN : - TNT International Express Taşımacılık Ticaret Ltd. Şti. Temsilcileri: Av. Zümrüt ESİN, Sinan DİNİZ, Av. G. Ceren SEYMENOĞLU, Av. Cem UÇAN Ebulula Mardin Cad. Gü l. Sok. No: 2 Maya Park Tower 2, Akatlar, Beşiktaş/ İSTANBUL D. DOSYA KONUSU: Rekabet Kurulunun 15.02.2018 tarih ve 18 -05/77 -M sayılı kararı uyarınca yürütülen soruşturma kapsamında TNT International Express Taşımacılık Ticaret Ltd. Şti. nin dosyaya giriş talebi. (1) E. DOSYA EVRELERİ: Rekabet Kurum u (Kurum) kayıtlarına 21.03.2019 tarih ve 2064 sayı ile intikal eden başvuru üzerine düzenlenen 29.03.2019 tarih ve 2017 -4-84/BN -10 sayılı Bilgi Notu görüşülerek karara bağlanmıştır . (2) F. RAPORTÖR GÖRÜŞÜ: İlgili Bilgi Notunda , TNT International Express Taşımacılık Ticaret Ltd. Şti. (TNT) tarafından yapılan dosyaya giriş hakkının kullanılması talebine ilişkin olarak; - TNT hakkında ihlal isnadında bulunulan e -postaların tamamının (Belge -6, 29, 49, 52, 53, 54, 56, 57, 124, 126, 131 , 180, 288) ticari sırlardan arındırılmış hallerinin fotokopi yolu ile çoğaltılmış nüshalarının veya elektronik kopyalarının verilebileceği ya da gönderilebileceği, - Soruşturma Raporunda yer verilen ve ticari sır niteliği taşıyan belgelere (Belge - 239, 243, 248, 252, 255, 256, 257, 272) erişim talebinin kabul edilemeyeceği, - Soruşturma Raporunda yer verilen ancak TNT ile ilgili olmayan belgeler (Belge - 7, 8, 24, 26, 128, 129, 133, 134, 135, 136) ile Soruşturma Raporu nun 129. paragrafındaki ifadenin karart ılmamış haline erişim talebinin kabul edilebilir nitelikte olmadığı, - Soruşturma Raporunda yer verilen Kurum içi yazışma niteliğinde olan belgelere (Belge -30, 317, 318) erişim talebinin kabul edilemeyeceği belirtilmektedir. G. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME (3) Rekabet Kuru lunun (Kurul) 15.02.2018 tarih ve 18 -05/77 -M sayılı kararı uyarınca hakkında soruşturma yürütülen TNT tarafından yapılan başvuru kapsamında, yazılı savunmanın tam ve eksiksiz bir biçimde hazırlanması ve savunma hakkının tesisi 19-14/191 -87 2/5 amacıyla 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun (4054 sayılı Kanun) ve 2010/3 sayılı Dosyaya Giriş Hakkının Düzenlenmesine ve Ticari Sırların Korunmasına İlişkin Tebliğ (2010/3 sayılı Tebliğ) uyarınca, dosyaya giriş talep formunda belirtilen evrak ve delili n erişme açılması talep edilmiştir. (4) Mezkûr mevzuat çerçevesinde TNT tarafından talep edilen bilgi ve belgeler şunlardır: - ( ..) 'in açıklamaları (Belge -52/s.12-13), - Belge -131/s.2-7; Belge -57/s.46, 83; Belge -53/s.30-31; Belge -49/s.4-5, 9-10, 12 ; Belge -124; Belge -288/s.1; Belge -126/s.7-10; Belge -29/s.20-24; Belge -6/s.17; Belge -56/s.3; Belge -54/s.19; Belge -180/s.18-22, - Soruşturma Raporu nun 129. p aragrafındaki karartılmış ifade (Belge -124), - Önaraştırma Raporu ve ekleri (Belge -30), - İspanya Rekabet Otoritesi kararı çevirisi (Belge -317), - İhlal iddialarına ilişkin sürelerin raportörlerce değerlendirilmesi (Belge -318), - Tablo -4 (Belge -256); Tablo -5,6,7,8 (Belge -248); Tablo -9, 10, 11, 12, 13 (Belge - 243); Tablo -14 (Belge -257); Tablo -15 (Belge -252); Tablo -16 (Belge -239); Tablo -17 (Belge -272); Tablo -18 (Belge -255), - İlgili belgeleri n TNT yi ilgilendiren kısımları ( Ek Dizini -6, 7, 8, 24, 26, 49, 52, 53, 54, 55, 56, 57, 124, 126, 128, 129, 131, 133, 134, 135, 136, 180 ). (5) 4054 sayılı Kanun un Delillerin Toplanması ve Tarafların Bilgilendirilmesi başlıklı 44. maddesinin ikinci fıkrası; Haklarında soruşturmaya başlandığı bildirilen taraflar sözlü savunma hakkını kullanma taleplerine kadar kurum bünyesinde kendileri ile ilgili düzenlenmiş her türlü evrakın ve mümkünse elde edilmiş olan her türlü delilin bir nüshasının kendilerine verilmesini isteyebilir hükmünü amirdir. Buna ek olarak aynı maddenin üçüncü fıkrasında yer alan; Kurul, tarafları bilgilendirmediği ve savunma hakkı vermediği konul arı kararlarına dayanak yapamaz . hükmü ise, evrak ve bilgi verilmesinin savunma hakkının esasına ilişkin olduğunu göstermektedir. (6) 2010/3 sayılı Tebliğ, tarafların kendileri hakkında düzenlenen belgelere erişimini mümkün kılarken bunun istisnalarını da d üzenlemiş bulunmaktadır. Teşebbüslerin soruşturma kapsamında kendileri ile ilgili düzenlenmiş bilgi ve belgeleri isteme hakları bulunmakla birlikte, bu bilgi ve belgelere erişimin yine mevzuat hükümlerinin izin verdiği ölçüde gerçekleştirilmesi esastır. Bu na ek olarak 2010/3 sayılı Tebliğ in 6. maddesinde yer alan, Taraflar dosyaya giriş hakkı kapsamında, Kurum içi yazışmalar ve başka teşebbüs, teşebbüs birliği ve kişilere ilişkin ticari sır ve diğer gizli bilgileri içerenler hariç olmak üzere, Kurum bünye sinde kendileri ile ilgili düzenlenmiş her türlü evraka ve elde edilmiş her türlü delile erişebilir . hükmüyle, tarafların kendileri hakkında düzenlenmiş evrak ve delillere ulaşabileceği , ancak ; Kurum içi yazışmaların ve başka teşebbüs, teşebbüs birliği ve kişilere ilişkin ticari sır ve sair gizli bilgi içeren evrakın bu kapsamda yer almadığı ifade edilmiştir. (7) 2010/3 sayılı Tebliğ in Kurum İçi Yazışmalar başlıklı 7. maddesinde; (1) Kurum içi yazışmalar, Kurulun aldığı nihai kararlar bakımından hazırlayı cı işlem niteliğinde olan birimler arası yazışmalardır. (2) Kartellerin Ortaya Çıkarılması Amacıyla Aktif İşbirliği Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 6 ncı maddesinin üçüncü fıkrası ve 9 uncu maddesinin üçüncü fıkrası çerçevesinde elde edilen bilgi ve belgeler ile Kurumun diğer kamu 19-14/191 -87 3/5 kurumları, kamu kurumu niteliğin deki meslek kuruluşları veya özel sektör gerçek ve tüzel kişileri gibi bilgisine başvurulanlarla yaptığı yazışmalar da iç yazışma olarak kabul edilir . hükmüne yer verilmiştir. Buna göre Kurulun alacağı nihai karara kadar gerçekleştireceği hazırlayıcı işle m niteliğindeki yazışmalar, Kartellerin Ortaya Çıkarılması Amacıyla Aktif İşbirliği Yapılmasına Dair Yönetmelik (Pişmanlık Yönetmeliği) kapsamında sunulan bilgi ve belgeler ve Kurumun bilgisine başvurduğu kamu veya öze l sektör üçüncü kişileriyle yaptığı ya zışmalar iç yazışma olarak kabul edilmektedir. (8) Buna ek olarak , 2010/3 sayılı Tebliğ ile tarafların dosyaya erişim haklarının ne şekilde kullandırılacağına dair de bir d üzenleme getirilmiştir. İlgili T ebliğ in Dosyaya giriş hakkının kullandırılması başlı klı 10. maddesi şu şekildedir: (1) Dosyaya giriş hakkı, ilgilinin talebi de dikkate alınarak; dosya mevcudunda bulunan ve erişime açılan evrakın fotokopi yolu ile çoğaltılmış nüshalarının veya elektronik kopyalarının verilmesi ya da gönderilmesi suretiyle kullandırılabilir. (2) Kartellerin Ortaya Çıkarılması Amacıyla Aktif İşbirliği Yapılmasına Dair Yönetmeliğin 6 ncı maddesinin üçüncü fıkrası ve 9 uncu maddesinin üçüncü fıkrası çerçevesinde elde edilen bilgiler ile aklayıcı ya da suçlayıcı delil niteliği bulunan diğer kurum içi yazışmalar, Kurum merkezinde incelenebilir. (9) Madde metni değerlendirildiğinde, her ne kadar Tebliğ in 6. maddesinde tarafların Kurum içi yazışmalara erişemeyeceği ifade edilmişse de, Tebliğ in 7. maddesi nde tanımlanan Kurum içi yazı şmalara erişimin Tebliğ in 10. maddesi çerçevesinde tamamen engellenmediği , ancak aklayıcı ya da suçlayıc ı delil niteliği bulunan Kurum içi yazışmaların Pişmanlık Yönetmeliği kapsamında yapılan başvurularda sunulan bilgiler ile benzer şekilde Kurum merkezinde incelenebileceğinin düzenlediği anlaşılmaktadır. (10) Tebliğ in 6. maddesinin ikinci fıkrasının açık hükmü uyarınca, dosyaya giriş hakkı kapsamının dışında tutulan ticari sır ve diğer gizli bilgiler in kavram olarak ne ifade ettiği hususunda ise Tebliğ in Ticari Sırların Belirlenmesi ve Gizli Tutulması başlıklı 12. maddesi yol gösterici olmaktadır. Anılan maddenin ilk fıkrasında ticari sır kavramı, teşebbüslerin faaliyet alanları ile ilgili olan ve gizli tutma iradesine sahip oldukları , yalnızc a belirli ve kısıtlı bir kesim tarafından bilinen ve elde edilebilen, başta rakipleri olmak üzere üçüncü kişilere ve kamuya açıklanması halinde ilgili teşebbüsün ciddi zarar görme ihtimali bulunan her türlü bilgi ve belge şeklinde tanımlanmaktadır. Aynı m addenin i kinci fıkrasın da ise nelerin ticari sır kategorisinde addedilebileceğiyle ilgili örnek kabilinden olmak üzer e; Olayın ve teşebbüsün özelliklerine göre, teşebbüslerin iç kuruluş yapısı ve organizasyonu, malî, iktisadî, kredi ve nakit durumu, araştırma ve geliştirme çalışmaları, faaliyet stratejisi, hammadde kaynakları, üretim ve imalata ilişkin teknik bilgiler, fiyatlandırma politikaları, pazarlama taktikleri ve masrafları, pazar payları, toptancı ve perakendeci müşteri potansiyeli ve ağları, izne tâbi veya tâbi olmayan sözleşme bağlantıları gibi bilgi ve belgeler ticari sır olarak kabul edilebilir. ifadesine yer verilmektedir. 19-14/191 -87 4/5 (11) Talep edilen belgelerin başında Belge -7, 8, 24, 26, 128, 129, 133, 134, 135, 136 ile Soruşturma Raporunun 129. parag rafındaki ifadenin karartılmamış hali gelmektedir . Söz konusu belgeler TNT ile ilgili olarak düzenlenmiş evrak ya da elde edilmiş delil vasfını haiz olmadığından 2010/3 sayılı Tebliğ in 6. maddesi çerçevesinde söz konusu belgelere erişim talebinin reddi sonucuna ulaşılmıştır. (12) Erişim talebinde bulunulan diğer belge ler arasında , Belge -30, 317 ve 318 bulunmaktadır. İlgili belgeler, 2010/3 sayılı Tebliğ in 7. maddesi çerçevesinde Kurum içi yazışma kapsamına girmektedir. 2010/ 3 sayılı Tebliğ hükümleri dikkate alındığında, anılan belgelerin içerik olarak TNT hakkında 4054 sayılı Kanun u ihlal ettiğine dair herhangi bir iddia içermediği ve tarafı suçlayıcı veya aklayıcı delil niteliği bulunmadığı da belirtilmelidir. Bu nedenle bahsi geçen belgelerin, 2010/3 sayılı Tebliğ in 10. maddesinin ikinci fıkrası kapsamında teşebbüsün erişimine açılmaması sonucuna ulaşılmıştır. (13) Mevcut başvuru açısından üzerinde durulacak son husus ise ; Belge -239, 243, 248, 252, 255, 256, 257 ve 272 nin erişime açılıp açılamayacağıdır. İlgili belgelerin , 2010/3 sayılı Tebliğ in 12. maddesinin ikinci fıkrası çerçevesinde diğer teşebbüslere dair ticari sır ve/veya gizli bilgi içermeleri gerekçesiyle aynı Tebliğ in 6. maddesi hükmü karşısında erişime açılamayacağı kanaatine varılmıştır. 19-14/191 -87 5/5 H. SONUÇ (14) Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsmına göre, Rekabet Kurulunun 15.02.2018 tarih ve 18 -05/77 -M sayılı kararı uyarınca açılan soruşturma kapsamında, 20.02.2019 tarihinde kendisine Soruşturma Raporu tebliğ edilen TNT International Express Taşımacılık Ticaret Ltd. Şti. nin dosyaya giriş talebine ilişkin olarak; Ticari sır niteliğini haiz Belge -239, 243, 248, 252, 255, 256, 257, 272 ye erişim talebinin reddine , TNT International Express Taşımacılık Ticaret Ltd. Şti. ile ilgili olmayan Belge - 7, 8, 24, 26, 128, 129, 133, 134, 135, 136 ya ve Soruşturma Raporunun 129. paragrafındaki ifadenin karartılmamış haline erişim talebinin reddine, Kurum içi yazışma niteliğinde olan Belge -30, 317, 318 e erişim talebinin reddine , gerekçeli kararın tebliğinden itibaren 60 gün içinde Ankara İdare Mahkemelerinde yargı yolu açık olmak üzere, OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.